יום שלישי, 3 ביולי 2018

אורות הגבעה פנחס תשע"ח


                         

רבי צדוק הכהן על הגאולה
ערך הציפייה והגעגועים
א] פרי צדיק דברים פרשת ואתחנן: הנה אנו קורין תמיד פרשת דברים בשבת חזון ופרשת ואתחנן בשבת נחמו. הענין הוא מפני שספר דברים שהוא משנה תורה שמשה מפי עצמו אמרן להוכיח את ישראל והוא הרמז להתחלת תורה שבעל פה (כמו שנתבאר במקום אחר) מתחילין בשבת חזון שהוא תוכחת ישעיה שבאים על ידי כך לבחינת המחזה והראיה בלב כמו שנאמר (קהלת א', ט"ז) ולבי ראה הרבה חכמה. כי כל ענין התוכחה הוא כאב את בן ירצה וכאשר ייסר איש את בנו. וטובה מרדות אחת בלבו של אדם וכו'. ועל זה נאמר שם לכו נא ונוכחה וגו' אם יהיו חטאיכם כשנים כשלג ילבינו שיוכל הכל לתקן על ידי תשובה מבינת הלב.

ופרשת ואתחנן שנזכר שם מענין התפילות שהתפלל משה רבינו ע"ה ואיתא (דברים רבה י"א, י') שהתפלל חמש מאות וחמש עשרה תפילות כמנין ואתחנן כדי שיכנוס לארץ קורין תמיד בשבת נחמו כדי לחזק לב נפשות ישראל המצפים לישועה שאל יתייאשו את עצמם מן הרחמים. וכדאיתא במדרש תנחומא (פרשה זו ד') שלא יאמר אדם הואיל ועשה דייתיקי [שטר צוואה קודם שימות] לא יתפלל עוד וכו' שהרי משה עשה דייתיקי [והמשיך להתפלל] וכו' ולכאורה הלא נלמד כל השלוש התפילות עוד מהאבות וגם הלא ממשה רבינו ע"ה נראה לכאורה להיפך שלא פעל כלום בכל התפילות שלו שיכנס לארץ.

אמנם מפני שבחינה של משה רבינו ע"ה הוא בחינת התגלות של תורה שבכתב שהוא בלי שום הסתר שמרמז לעולם שכולו ארוך (כמו שנתבאר במקום אחר) ואם היה משה רבינו ע"ה נכנס לארץ היה שם ההנהגה על ידי בחינת תורה שבכתב והיה יורד להם המן מן השמים כמו שיהיה לעתיד לבוא ועמדו זרים ורעו צאנכם וגו' ואתם כהני ה' תקראו וגו'. אבל הנהגת ארץ ישראל הוא בעצם בבחינת מלכות פה תורה שבעל פה ולכן לא היה באופן שיכנס משה רבינו ע"ה בפועל לארץ ישראל. וכדי שיקיים המצוות שהם תלוים בארץ פעל זאת בכל התפילות שלו ביתר שאת שעל ידי התשוקה שלו בכל התפילות בא לתכלית המכוון של ביאת הארץ יותר מכאשר היה נכנס בפועל. וכמו שכבר דיברנו שבבחינת התשוקה של האדם מגיע יותר לתכלית המכוון עד בלי גבול ממה שעושה בפועל שהוא רק בגבול לפי ערך המעשה. ועל זה קורין הפרשה זו תמיד בשבת נחמו כדי לחזק ידים רפות בשבע דנחמתא שזה כמה שנים וכמה קיצים עברו ואיה הנחמות שלנו היעודים לנו בכל הפטרות שבע דנחמתא. ומזה יהיה נכון לבנו בטוח בה' שגם תפילותנו אינם חוזרים ריקם שאנו מתפללים תמיד ולירושלים עירך ברחמים תשוב הגם שאין אנו זוכים עוד בפועל אל יפול לב האדם עליו. מפני שבאמת כל התפילות של נפשות ישראל פועלים ברוחניות כל פרט נפש לפי ערך תשוקתו כך הוא זוכה לתכלית המכוון להתנחם בלבו כמו שאמרו ז"ל (תענית ל' ב) כל המתאבל על ירושלים זוכה ורואה בשמחתה. וזה בודאי אין המכוון לעתיד לבוא כי הלא נאמר בלשון הווה זוכה ורואה וכו'. רק שלפי ערך התשוקה והגעגועים שלו בפנימיות הלב לעומת כן הוא זוכה מיד להיות רואה ומרגיש בלבו בשמחתה בבחינת שמחו צדיקים בה'. ועבור זה נתקנו כל נוסח התפילות בלשון הווה בונה ירושלים מצמיח ישועה המחזיר שכינתו לציון מפני שבאמת המה נענים בתמידיות וכמו שנאמר (תהלים קמ"ט, ב') ישמח ישראל בעושיו בני ציון יגילו במלכם:

סיכום החידושים היוצאים:
א] ספר דברים הוא בחינת תורה שבעל פה. לכן מגיעים לראיית הלב, כמו שמתבטא בהפטרת "חזון ישעיהו". אפשר לתקן הכל ע"י תשובה מבינת הלב.

ב] אם היה משה רבינו ע"ה נכנס לארץ, אז הייתה שם ההנהגה על ידי בחינת תורה שבכתב והיה יורד להם המן מן השמים כמו שיהיה לעתיד לבוא אבל ארץ ישראל היא בחינת תורה שבעל פה. 

ג] על פני השטח לא נראה שפעל בתפילותיו אבל באמת פעל יותר מאשר אם היה נכנס, שקיימו מצוות התלויות בארץ.

ד] התשוקה עדיפה מבחינה מסויימת על הקיום, כי הקיום בפועל מוגבל ואילו התשוקה היא בלי גבול. ולכן קוראים פרשה זו תמיד בשבת נחמו כדי לחזק ידים רפות בשבע דנחמתא שזה כמה שנים וכמה קיצים עברו ואיה הנחמות שלנו היעודים לנו בכל הפטרות שבע דנחמתא. כי העיקר הוא התשוקה שהיא בלתי מוגבלת.

ה] אין תפילה חוזרת ריקם – גם בהווה. ולכן "זוכה ורואה" בשמחתה, בונה ירושלים, מצמיח קרן ישועה – הכל בלשון הווה!

תפילה עומדת ברומו של עולם

ב] רסיסי לילה אות יא - התפילה הוא מדברים העומדים ברומו של עולם כמו שאמרו בברכות (ו ב) על פסוק (תהלים יב, ט) כרום זולת פירוש שהוא מרומם מכל עניני עולם הזה כידוע תפילה כעומד לפני המלך כמו שאמרו בעירובין (סד א) היכי דמי שיכור וכו'. והעומד לפני מלך מלכי המלכים הקדוש ברוך הוא ודאי מרומם מכל חמדת עולם הזה ומשה רבינו יוכיח (שמות לד, כח) לחם לא אכל וגו' שעמד בהר לפני ה' ואמרו (ברכות ו ב) אין עמידה אלא תפילה פירוש עמידה לפני ה' הוא רק בתפילה. דאורייתא אחיד בגופא דמלכא ונקרא איש אלהים בעלא דמטרוניתא. אבל תפילה היא מטרונה כמו שמובא בתיקונים (סוף תיקון יג) ברתא דמלכא דא צלותא. ובני אדם מזלזלים פירוש מצד מדריגת בני אדם קדמאה היפך בני אלהים דשקועים בעולם הזה נמשך זלזול דחושבים כל עיקר תפילה היינו רק שאלת צרכיו בעולם הזה הרי דעיקרה בצרכי עולם הזה ולא ברומו של עולם:

אבל באמת כל עניני עולם הזה הם גם כן מהשם יתברך ועולם הזה ועולם הבא אינם שני ענינים נפרדים דשניהם נקראים עולם שם עולם רצה לומר כל ברואי ועניני עולם נכלל בזה. רק החילוק ביניהם זה נקרא הזה פירוש הנגלה לעין וזה נקרא הבא פירוש הנעלם כמו שאמרו בריש פסחים (ב א) דומים ליום ולילה פירוש דבעולם הזה מצד הסתר האור נגלה צרכי עולם הזה כאילו הוא ההיפך מרצון השם יתברך כי תאוות עולם הזה משכיחים. אבל מצד הגלוי נגלה דכל מה שברא השם יתברך לכבודו ולקילוסו (שוחר טוב ריש מזמור יט). ולא ברא השם יתברך דבר להשכיחו חס ושלום ואם כן ודאי כל צרכי עולם הזה מה שברא השם יתברך שיהיו נצרכים לאדם הם באמת עומדים ברומו של עולם פירוש בההתרוממות שיש לענין העולם רצה לומר לענין הבריאה כולו. והיינו כי על ידי התפילה שהוא מכיר שכל צרכיו מהשם יתברך ואם השם יתברך לא יתן לו אין לו כלום הגם דהרי שולחן והרי וכו' (קידושין מו א) אין לנו מה לאכול אלא אחר התפילה מבקשים מהשם יתברך שיתן. על ידי זה מתרוממים כל צרכי האדם ונבראי העולם לרום המעלות:

ויש חילוק בין אור תורה לתפילה שהם נקראים יום ולילה ושמים וארץ כנודע. כי התורה הוא אור השם יתברך שממשיך בעולם וכדרך שאמרו (ברכות ח א) משחרב בית המקדש אין לו להקב"ה וכו' הלכה בלבד דשם שופע אור השם יתברך כמו בבית המקדש שהיה לו דירה בתחתונים:

ותפילה הוא בהיפך כי אין תפילה אלא על חסרון שיש לו על זה הוא מתפלל להוושע ונמצא הוא רק על ידי חשיכה ושפלות מארץ על ידי זה פיו נפתח בתפילה ומתעלה ויושב ברומו של עולם. כמאן דאמר בסוטה (ה א) אתי דכא דאני את דכא הוא על ידי דברי תורה ודכא אתי הוא על ידי התפילה. ואז לילה כיום יאיר כמו שאמרו (ריש שוחר טוב מזמור א) דביקש דוד המלך ע"ה שיהיה קורא תהלים כעוסק בנגעים ואהלות דהיינו גופי הלכות:



ואיתא בשוחר טוב (מזמור כה) על פסוק (ה) אותך קויתי כל היום ובמזמור פ"ו על פסוק (ג) אליך אקרא כל היום וכי אפשר לאדם להתפלל כל היום כולו אלא זה עולם הזה שהוא יום לאומות העולם ולילה לישראל. ולכאורה לפי התירוץ קשה יותר דכסבורים אנו כל היום לבד והוא הוסיף כל זמן עולם הזה יום ולילה תמיד לא ישבות. ועוד שיקרא לעולם הזה כשם השייך לאומות העולם והיה לו לקרותו לילה כשם שהוא לישראל:

אבל באמת אמרו ז"ל (תנחומא מקץ ט) עתים הם לתפילה כמו שנאמר (תהלים פו, ג) ואני תפילתי וגו' עת רצון. פירוש עת רצון כשהשם יתברך רוצה שיתפללו לפניו כטעם אם תפילתי שגורה בפי (ברכות לד ב) כי לולי השם יתברך אי אפשר לאדם להתפלל כלל לפניו. כמו שתיקנו בתחילה אדני שפתי תפתח וגו' אז אוכל לפתוח פי בתפילה. וכשהשם יתברך רוצה שיתפללו לפניו ופותח הפה בתפילה אז ודאי תפילתו שגורה פירוש שגורה שלוחה מלמעלה שהשם יתברך שלחה לתוך פיו ואז הוא מקובל. דהיינו עת רצון:

וידוע דעיקר התפילה הוא על ידי הרגשת הצער והחסרון כמו שמובא (זוהר ח"ג קצה א) תפילה לעני דמעטפא כל צלותין ובקעי רקיעין. לפי שהוא מתפלל מעומקא דליבא בהרגשת החסרון וזה עצמו מהשם יתברך. דכן מצינו ברבי חנינא בן דוסא כאשר היתה תפילתו שגורה היינו דהיה מיצר לו מאוד חליו של פלוני וצערו ואז היה פיו נפתח לבקש עבורו מעומקא דליבא:

וכן כל צער שהשם יתברך שולח חס ושלום לאדם בעולם הזה הוא על זה לעוררו לתפילה. כמו שאמרו ז"ל (שמות רבה כא, ה) על ופרעה הקריב (שמות יד, י) משל למטרונית שביקש המלך לשמוע קולה. ואמרו (יבמות סד א) מפני מה היו האבות עקורים שהקב"ה מתאוה לתפילתן של צדיקים. ועל זה אמרו (סנהדרין מד ב) לעולם יקדים וכו' שנאמר (איוב לו, יט) היערוך שועך וגו' שיתעורר לתפילה קודם ולא יצטרך לצרה שתעוררנו חס ושלום. וכל הגליות והיסורין הוא רק על זה להעלות כל עניני עולם הזה לרומו של עולם על ידי התפילה להיות לילה כיום יאיר כשיהיה זה בשלימות יתגלה אור היום דהיינו עולם הבא שדומה ליום:

ונאמר (איכה א, יג) נתנני וגו' כל היום דוה ואמרו ז"ל (זוהר ח"ב יז. וזוהר ח"א קטז סוף ע"ב) דהגלות אחד מיומו של הקדוש ברוך הוא ובכל מקום קורין לצרות ישראל חושך ולילה דיום בלשון הכתוב אינו אלא אור השם יתברך המאיר בלבות בני אדם. אבל גילה בכאן הסוד דכל הגלות אינו אלא יום מצד התגלות מידת היום כאשר השם יתברך רוצה להאיר לעולם וכדרך שאמרו ז"ל (ירושלמי ברכות פרק ב הלכה ד ומדרש רבה איכה א, נא) דבט' באב נולד משיח. וכן אמרו (יומא נד ב) דבחורבן מצאו כרובים מעורים זה בזה וידוע דזהו התחברות בני ישראל לאביהם שבשמים. רק יש יום אחד להשם יתברך אשר הוא לא יום ולא לילה פירוש כי מידות השם יתברך כל אחד הוא אור מיוחד במדריגה וענין מיוחד:

וידוע מהאריז"ל דדוה בהיפך אתוון הוד שהגלות הוא ממידה זו (זוהר ח"ג רפב. ושאר מקומות) והיינו כי הוד נקרא זיו ויופי הבולט מחוץ לעין רואים ולא אור פנימי לבד וכענין קרני הוד דמשה וכן אהרן הכהן ברזא דהוד הוצרך לבושים לכבוד ולתפארת. ופנימיות ישראל באמת דבוק בהשם יתברך רק מצד חוץ יש טענה לרואים הללו וכו' והללו וכו' כמאמרם ז"ל כמה פעמים. וזהו מצד חשכות עולם הזה כמו שאמרו (ברכות יז א) גלוי וידוע שרצוננו וכו' ומי מעכב וכו' דבעולם הזה הפנימיות נעלם ובחיצוניות אי אפשר להיות נקי ומזהיר לגמרי. אבל השם יתברך רוצה להאיר גם לחיצונית דישראל דראו כל עמי הארץ כי שם ה' וגו' (דברים כח, י) כמו שנאמר לעתיד ונהרו וגו' (ישעיה ב, ב) וכן כמה פעמים. ונמצא הארה זו היא עיקרה לצורך חיצונים. דישראל עצמם יש להם השגה באור פנימי ודביקותם בעצם כמו דרך משל עשיר המתלבש בלבושי כבוד הוא רק לרואים שאין יודעים עושרו יכירוהו על ידי בגדיו. ונמצא הוא לצרכן של אומות העולם להאיר להם. ולא אור גמור חס ושלום שישפע להם רק שישיגו אורן של ישראל וקרני הוד שעליהם ויראו ממך. וכאשר השם יתברך משפיע טובה הוא נשפע בכל עולם כמדריגתו. וכאשר השם יתברך רוצה להשפיע אור זה דהיינו שחיצונות ישראל פירוש כל תאוות וחמדות עולם הזה ששקועים בהם יהיה ניכר לכל שהוא לרצון שמים לבד ושיכירו גוים כח מלכותך. פירוש מלכות השם יתברך הוא רק בישראל רק כח מלכותך הוא כענין זיו ההוד זה יוכלו להכיר כי שם ה' נקרא על ישראל:

וידוע אהרן הכהן הוא עבודה ואין עבודה אלא תפילה כי אור זה הוא שהשם יתברך מעורר לאדם לעבודה ותפילה על ידי זה מעלה כל עניני עולם הזה לרומו של עולם ולילה כיום יאיר בקרני הוד. מה שאין כן תורה הוא רק קדושה הפנימית של בני ישראל דאין מוסרין דברי תורה לעכו"ם (חגיגה יג א) ואין הם מכירים בזה כלל. ולכן התעוררות יום ואור זה בעולם הוא על ידי יסורין והרגשת הצער כנזכר לעיל והוא יום לעכו"ם. ואין הכתובים וחז"ל קוראים יום על שם הדמיון מה שנדמה לאומות העולם ליום דזה הבל. רק שבאמת הוא יום דהיינו שהקב"ה מתעסק בזה להאיר גם לאומות העולם שישיגו גדולת ישראל. וכטעם לא גלו ישראל אלא להוסיף גרים (פסחים פז ב) מה שאין כן בעולם הבא לא יהיה העסק אלא עם ישראל לבד כמו שכתוב (דברים לב, יב) ה' בדד ינחנו ואין וגו' ואין מקבלין גרים לימות המשיח (יבמות כד ב) ולישראל הוא לילה דיסורין מעבירין על דעתו ודעת קונו (עירובין מא ב) כמו שאמרו (ברכות יז א) ומי מעכב וכו' רק כאשר מתעורר על ידי זה לתפילה אז ממילא לילה כיום יאיר ונגלה אור זה וקרני ההוד דהגם ששקועים בעולם הזה כאומות העולם אין כן אצל ישראל דהם כל צרכיהם מקבלים מהשם יתברך. ואז נקרא אליך אקרא כל היום דכשמגיע לקריאה מתוך הצרה אז יש לקרותו יום כמו שהוא לאומות העולם. דהרי יום ואור זה מאיר השם יתברך אז שיאירו ישראל כל כך עד שכל רואיהם יכירום וגו' גם אותן שאין מכירין פנימיות האור:

וטעם אליך אקרא כל היום כטעם (תהלים סט, יד) ואני תפילתי וגו' כי עסק השם יתברך להאיר אור יום הזה הוא עת התעוררות עת רצון דהיינו רצון לתפילה. שהתעוררות זה הוא על ידי אור היום הזה שהקב"ה מעורר להאיר בעולם קרני הוד דישראל עכ"ד:

סיכום:

א] תורה היא חיבור בגוף המלך כמו אשתו. תפילה היא דרגה מתחת לתורה שהיא רק בחינת בתו של המלך.
ב] מה שכתוב בגמרא שתפילה עומדת ברומו של עולם ובני אדם מזלזלים בה, אין הפירוש, כמו שרגילים להבין, שאנשים מדברים אחד עם השני באמצע התפילה, עונים לפלאפון, מעיינים בספר או חוטפים נמנום קל. חלילה מלהזכיר התנהגויות כאלו ולא בשופטני עסקינן. אלא הכוונה למשהו נעלה יותר, דהיינו שמורידים את התפילה למשהו ששייך לגמרי לעולם הזה השפל, ומתפללים על דברים שהם פעוטים ביחס למה שבאמת חשוב.  

ג] עולם הזה נראה, לעין בלתי מזוינת, כמתנגד לקדושה ולערכים רוחניים. אבל באמת הוא מלא קדושה ועלינו לחשוף קדושה זו ע"י שמתפללים ומבקשים מה' ונזכרים שהכל הם כלים לשרת את ה' ולהרבות כבודו בעולם.
ד] תורה נמשלת לאור ויום ותפילה לחושך ולילה משום שהתפילה היא על חיסרון, וע"י התפילה מתעלה מהארציות והחשכות לרומו של עולם.
ה] א"א להתפלל בלי עזרת הבורא, ואם מצליח להתפלל זה נקרא "עת רצון". ולכן מתחילים את התפילה בתפילה שנצליח להתפלל "ה' שפתי תפתח וכו'". 
ו] עיקר התפילה הוא על ידי הרגשת הצער והחיסרון, בחינת "תפילה לעני".
ז] כל הצרות והיסורין שיש בעולם הזה הם לעורר את האדם לתפילה. וכל הגליות והיסורין הן רק כדי להעלות כל עניני עולם הזה לרומו של עולם – לבחינה גבוהה יותר -  על ידי התפילה, להיות לילה כיום יאיר. כשתהיה דבר זה בשלימות, יתגלה אור היום דהיינו עולם הבא שדומה ליום. כל הצרות שבעולם, ביחוד הצרות הרוחניות: תוגה, קוצר רוח, ויאוש, שבאמת הן הנן הצרות העיקריות של האדם, אף הן אינן באות כי אם מפני חסר דעה להסתכל בבהירות בגאות ד'. ההכנעה מפני האלהות, שהיא דבר טבעי בכל נברא, לא צער ודכדוך יש בה, כי אם עונג וגבורה פנימית. כשמתפתחת ההכרה הזאת של גאות ד' בקרב הנשמה בכל דרכיה היא משלימה עם החיים, על ידי הקטנתה של הנשמה לפני יוצרה. ההקטנה הטבעית הזאת מצמיחה גדלות אדירה.
ח] כתוב באיכה [א' י"ג] " נְתָנַנִי שֹׁמֵמָה כָּל הַיּוֹם דָּוָה" – איך הגלות נמשלת כאן ליום? היה מתאים יותר לכתוב "כל הלילה דוה" אלא שסוד הגלות הוא להפוך את הלילה ליום. ולכן מובן שבתשעה באב, בעיצומו של החושך, נולד משיח גואלנו. ומובן גם שבשיא החורבן מצאו את הכרובים בקודש הקדשים מעורים זה בזה, להעיד על אהבתו הגדולה לה' אלינו ולסיום התהליך כשסוף סוף תתגלה אהבה זו ע"י הגאולה.
ט] "דוה" אותיות "הוד" כי מה שחבוי בתוך הדוה הוא הזיו והאור של ההוד. בפנימיות אנחנו מחוברים לה' יתברך. לפעמים הקב"ה משפיע עלינו גם בחיצוניות ועניני עולם הזה כדי שיכירו הגויים בעליונותנו.
י] עולם הזה הוא יום לאומות העולם ולילה לישראל. כי לאומות העולם נדמה שזה יום אבל מצד תכניתו של הבורא יגלה להם שבאמת הוא יום בשביל עם ישראל ולכל ה"לילה" של הגלויות והיסורין הן להגיע לתפילה, לרוממות, ול"יום" של הגאולה.   
תשעה באב נדחה
"בשבעה נכנסו נכרים להיכל ואכלו וקלקלו בו שביעי שמיני ותשיעי סמוך לחשכה הציתו בו את האור והיה דולק והולך כל היום כולו שנאמר אוי לנו כי פנה היום כי ינטו צללי ערב והיינו דאמר רבי יוחנן אלמלי הייתי באותו הדור לא קבעתיו אלא בעשירי מפני שרובו של היכל בו נשרף ורבנן אתחלתא דפורענותא עדיפא" (תענית כ"ט ע"א).

א] הנה יש לעיין בתשעה באב שחל בשבת ונדחה ליום ראשון האם דינו וגדרו ככל צום נדחה או שמא אמרינן דכיון שרובו של היכל נשרף ביום עשרה באב, כשת"ב נדחה לעשירי באב הו"ל כעצם יום התענית וכל כה"ג הו"ל כאילו תיקנו את יום עשירי באב לתענית ואבילות כיון שביום זה נשרף ההיכל, דמצד העצם גם יום עשרה באב ראוי להיות יום צום ואבל אלא שהעדיפו חכמים יום התשיעי שבו החלה הפורענות, אבל כשא"א להתענות בתשיעי מן הראוי להתענות בעשירי.
וכבר מצאנו סברא זו בטורי אבן במגילה ה' ע"א.
דהנה במשנה שם אמרו דת"ב שחל בשבת מאחרין ולא מקדימין. ובגמ' אמרו דאקדומי פורענותא לא מקדימין, והקשה הטורי אבן דהלא רובו של היכל נשרף ביום העשירי וכבר אמר ר' יוחנן אלמלי הייתי באותו הדור לא קבעתיו אלא בעשירי, אלא שחכמים הכריעו "אתחלתא דפורענותא עדיפא", וא"כ מסתבר דבחל בשבת לכו"ע יש לקובעו בעשירי באב שבו נשרף רובו של היכל, ומשו"ה מאחרין ולא מקדימין.
ותירץ דכיון שאמרו שם דבשביעי ובשמיני נכנסו הנכרים להיכל ואכלו וקלקלו, יש מקום להקדים לימים אלה ולא לאחר, אילולי שאין להקדים פורענות, עי"ש.
ומ"מ חזינן שהטו"א כבר נגע בסברא זו.
 ב] והנה במגילה (ה' ע"א) מבואר "א"ר אלעזר א"ר חנינא, רבי נטע נטיעה בפורים, ורחץ בקרונה של צפורי בשבעה עשר בתמוז ובקש לעקור תשעה באב ולא הודו לו. אמר לפניו ר' אבא בר זבדא, רבי לא כך היה מעשה אלא תשעה באב שחל להיות בשבת הוה ודחינוהו לאחר השבת, ואמר רבי הואיל ונדחה ידחה ולא הודו לו חכמים. קרי עליה טובים השנים מן האחד". ופרש"י דר' אלעזר הודה לר"א בר זבדא שהעמידו על טעותו ותיקן את שמועתו.
והתוס' שם הסבירו את מה דהוי אמינא שרבי ביקש לעקור את תשעה באב שאינו נדחה דהכונה שרבי ביקש להעביר את התענית מתשעה לעשירי וכדברי ר' יוחנן כיון שרובו של היכל נשרף בעשירי, עי"ש.
ובשו"ת כת"ס או"ח סימן ק"א הביא פרפרת ממה ששמע מאביו הגדול מרן החת"ס ששאל וכי מה הכרח יש שטעה רבי אלעזר והלא אפשר ששני מעשים היו ובתחלה רצה רבי לעקור ת"ב שאינו נדחה ומשלא הודו לו חכמים חזר ורצה לבטל ת"ב שחל בשבת ונדחה ליום ראשון, ואלו ואלו דא"ח.
ואמר החת"ס ליישב, דבאמת שתי סברות אלה תרתי דסתרי המה ואינן יכולות לשכון במדור אחד, דאם רצה להעביר את עיקר התענית לעשירי באב ע"כ ס"ל דכיון שביום זה נשרף רובו של היכל ראוי יום העשירי לצום ומספד ואבל, וא"כ בת"ב נדחה מסתבר דאינו דומה לשאר צומות הנדחים אלא בשנדחה ת"ב ליום ראשון הוי יום זה כיום תענית ואבל ממש ואין כל סברא לומר כיון שנדחה ידחה, ודפח"ח.
(אמנם לול"ד היה מקום לומר היפך הדברים, דכיון שלא הודו לו חכמים והם אמרו דאתחלתא דפורענותא עדיפא, א"כ טען רבי דמסתבר לומר כיון שנדחה ידחה, ואין בעצם סתירה בין השנים, אלא שר' אבא ב"ז ידע ששמיעתו של ר' אלעזר בטעות יסודה ורבי לא רצה אלא לעקור ת"ב נדחה).
הרי שגם החת"ס נגע בסברא זו דשאני ת"ב נדחה משאר צומות נדחים משום שגם עשרה באב ראוי להיות יום צום ובכי שבו נשרף רובו של היכל.
והכת"ס כתב לבאר דבסברא זו נחלקו שתי השיטות שבסימן תקנ"א סי"ט בת"ב שחל בשבת אם מותר בתשמיש המטה, השו"ע מתיר והרמ"א החמיר לאסור משום דאבילות בצנעא נוהגת אף בשבת, עי"ש. דעת המחבר כסברת הטו"א והחת"ס, ולפי סברא זו נעקר ת"ב לגמרי מיום התשיעי וכאילו יום העשירי באב עומד במקומו כעיקר יום הצום והאבל, ומשו"כ השבת מותרת אף בת"ה, אך לשיטת הרמ"א הרי זה ככל צום נדחה ות"ב עומד במקומו, אלא שלמעשה תיקנו שכל דיניו ומנהגיו ידחו ליום ראשון ומשו"כ חייב בשבת באבילות דצנעא, עי"ש ודו"ק.
וכבר הקדימו רבינו הרשב"א בעיקר סברא זו בשו"ת הרשב"א (ח"א סימן תק"כ) שנשאל בת"ב שחל בשבת אם מותר בתשמיש וכתב "נראה לי שאין נוהג בו שום אבילות דהא אמרינן מעלה על שלחנו כסעודת שלמה בשעתו, וכל שכן דלגמרי עקרוה מתשיעי ואוקמוהו אעשירי, ומעיקרא היה ראוי לקובעו בעשירי כדאיתא התם". והדברים ברורים.
ועוד יש לומר בדרך זו, דבכך נחלקו שתי השיטות שבסימן תקנ"ד ס"ד בענין ת"ב שחל בשבת ונדחה ליום ראשון אם השבוע שלפניו הוי בכלל שבוע שחל בו ת"ב. דמתחלה הביא השו"ע ששני השבועות אין בהם חומרא דשבוע שחל בו ת"ב, זה שלפניו משום שת"ב נדחה מיום השבת ליום ראשון שאחריו, וזה שלאחריו משום דקיי"ל להלכה דאין איסור אלא לפניו ולא לאחריו. ושוב הביא י"א דשבוע שלפני השבת הוי ככל שבוע שחל בו ת"ב, עי"ש.
ונראה לכאורה דאם הוי ככל תענית נדחה מסתבר דשבוע שלפניה הוי ככל שבוע שחל בו ת"ב דכעין גדר דחויה הוא, דרק משום שאסור להתענות ולהתאבל בשבת קודש נדחה בפועל ליום ראשון, אך אם יום עשרה באב נכנס תחתיו כיום אבל מצד עצמו מסתבר טפי דאין השבוע שלפניו כשבוע שחל בו ת"ב.
ולפי"ז הולך הבית יוסף לשיטתו שהרי ס"ל דבחל ת"ב בשבת מותר בת"ה, הרי דס"ל דת"ב נעקר לגמרי מיום התשיעי וחל בעצם על יום העשירי, ומשום כך נקט עיקר כשיטה ראשונה דאין השבוע שלפניו כשבוע שחל בו ת"ב. וכידוע מכללי השו"ע דבכל מקום שהביא שיטה ראשונה בסתמא ושיטה שניה בשם י"א, דעתו להלכה כשיטה ראשונה.
והרמ"א שחולק על השו"ע בסימן תקנ"ד וס"ל דאסור בת"ה מן הדין היה שיחלוק להלכה על הכרעת השו"ע בסימן תקנ"א בענין שבוע שחל בו ת"ב אלא שבלא"ה אין בזה נפ"מ לדידיה שהרי כתב שם מנהג אשכנז להחמיר בכל תשעת הימים שמר"ח אב, ודו"ק בכ"ז.
ולכאורה נראה שבשאלה זו נחלקו הבבלי והירושלמי. שהרי כבר הבאנו לעיל את המבואר במגילה ה' ע"א למה מאחרין ת"ב כשחל בשבת משום דאקדומי פורענותא לא מקדמינן, אך בירושלמי במגילה (ה' ע"ב) הביאו על משנה זו דביום תשעה באב הציתו את האור בביהמ"ק ורובו של היכל נשרף ביום העשירי, וברור שכונתם לבאר בזה למה מאחרין ולא מקדימין ת"ב שחל בשבת, הרי לן מקור מפורש בירושלמי לסברת האחרונים והרשב"א.
ונמצא שגם הירושלמי הולך לשיטתו שהרי בירושלמי (תענית כ"ה ע"ב) מפורש להדיא דבת"ב נדחה אין השבוע שלפניו כשבוע שחל בו ת"ב, ודו"ק בכ"ז.
ועוד נפ"מ בין שתי דרכי הבנה אלה כתב האבני נזר (או"ח סי' תכ"ו) וכך כתב גם הרב השואל בשו"ת מהרש"ם (ח"ג סימן שס"ג) בענין קטן שהגדיל ביום ת"ב נדחה אם חייב להתענות, דאת"ל דהוי ככל תשלומין הלא כלל גדול בידנו דהפטור בעצם בזמן עיקר החיוב פטור אף מן התשלומין, אך אם נאמר שת"ב נדחה חל בעצם ביום עשרה באב יש מקום לומר שחייב להתענות מעיקר הדין.
אך באמת דאת"ל דאם דבריהם נכונים בשורשם מסתבר דלכו"ע הוי תשלומין דמ"מ ברור דעיקר היום הלא בת"ב כתקנת הנביא והיום עשירי באב הוי נדחה ותשלומין. אך באמת נראה דפשוט הדבר שקטן זה חייב מעיקר הדין דשאני תשלומין דיחיד מתקנת חכמים לכל בית ישראל, ומאחר שתיקנו שת"ב שחל בשבת חייבין הכל בצום ואבילות בי' באב הוי ככל תענית שכל בית ישראל חייבין בה. כך נראה פשוט לענ"ד. [הגר"א וייס שליט"א]

"איש כי ימות ובן אין לו והעברתם את נחלתו לבתו"- ענייני ירושה
בכלי חמדה בפרשה דף קי"ג כתב דלהכי לא קתני 'איש כי ימות והעברתם את נחלתו לבנו ואם אין לו בן והעברתם לבתו' אלא כתיב העברה גבי בת ולא קתני מפורש דבן יורש, משום דנחלת הבן חשיב כמו שאביו קיים והוי כנפש האב אבל הבת היא רק קורבה לאב כשאר קרובים וכו'. ויסוד זה כתב גם בגליוני הש"ס ב"ב קט"ז עי"ש ראיותיו. ואמנם כ"ה לשון בעה"מ והר' יונה ריש פ' י"נ דהוי כמו שהאב קיים. וכן מצאתי ברש"י הוריות ו' א' דהוי כמו שהאב קיים עי"ש. [ועי' ביש"ש ביבמות בסו"פ תשיעי סימן ט' שכתב גבי אשת כהן שמת דאוכלת בתרומה משום הבן דחשבינן לה כאילו היא עדיין ברשות הכהן שהרי הבן עומד במקום האב. וכ"ה לשון הרשב"ם ב"ב קמ"א 'כאילו בעלה כהן חי'] וא"כ ל"ח העברת נחלה מהאב לבן אלא דהוי כמו שהאב קיים משא"כ בת ושאר יורשים דהוי העברת נחלה מהאב לבת ול"ח כמו שהאב קיים. ובגמ' ב"ב קמ"א אמרינן דכל שאינו מניח בן ליורשו הקב"ה מלא עליו עברה ועי"ש ברשב"ם ומהרש"א בח"א והיינו דדוקא בן חשיב כמו שהאב קיים משא"כ בת הוי העברת נחלה וכדכתיב בקרא והעברת נחלתו לבתו.

ולכאורה נראה כיסוד לדברים ממה שמצינו בהלכות שונות דהבן קם תחת אביו כגון במצות יעוד שהאב יכול ליעד את שפחתו לבנו, ובשדה אחוזה, ועבד עברי העובד את הבן ולא את הבת (קידושין י"ז ע"ב) הרי לנו בכל אלו שבן קם תחת אביו אף שאין הם דיני ירושה.

והנה בזכרון שמואל סי' ס"ב ובחידושי ר"ש עמוד קל"ה האריך להוכיח דקדימת בן לבת בנחלה אינו מדין קרוב קרוב קודם דמדין הקורבה שניהם שוים אלא הוי הלכה דזכר קודם לנקבה. וראייתו מהא דלרש"י ביבמות ס"ב ס"ל גבי ירושת בב"נ דבן ובת שוים עי"ש. [ונ"מ בזה דאם נימא דבמאוחר במקום מוקדם לית ליה שם יורש, אמנם בבת במקום בן אית ליה שם יורש כיון דהוי רק קדימה של זכר לנקבה. אמנם אם הוי דין קדימה מחמת קורבה ה"נ ליכא לבת שם יורש במקום בן והיה נראה דזה תלוי בב' הפירושים בר' יונה בב"ב ק"ט עי"ש].
ויש להעיר בזה דלדברי הראשונים הנ"ל, דבירושת הבן הוי המשך לבעלות האב ומעלת הבן לירש תחילה הוא משום דחשיב כמו שהאב קיים וזה ל"ש בבת. ולפ"ז מוכח דקדימת הבן לבת הוי מדין קורבה והיינו דהבן חשוב כאילו האב קיים משא"כ בבת הוי העברת נחלה. וא"כ מהך גופא מוכח דבן קודם לבת מחמת קורבה ועי' בריטב"א שם קיג דהביא י"מ דירושה ראשונה הוי ירושת בן וירושה שניה הוי ירושת בת ומוכרח לשיטה זו דבן קרוב יותר מבת. [ס' משא יד].
ירושת משרת ראש ישיבה
לעניין ירושת ראש ישיבה נחלקו הדעות מהיפך להיפך ונביא בקצרה את הצדדים. יש טוענים שלכל הדעות אין ירושה בראש ישיבה שכן רק במלך שעיקר יסודו שררה על הציבור שייך ירושה ומצינו שבן מלך אינו נמשח אלא המלכות עובר ממילא לבנים ונשיא דינו כמלך המשתרר על הציבור אבל ראש ישיבה עיקר יסודו העמדת תלמידים מופלגים בתורה ויראה ולא שייך ירושה אלא מי שיותר מתאים לתפקיד עומד במקום הראשון, כעין מה שמבואר בנמוקי יוסף במכות דלאו מכל אדם זוכה ללמוד ואינו דומה להוראת איסור והיתר בעלמא שיותר שייך בו ירושה. והרי מצינו בגמ' כתובות דף ק"ג שרבי ציוה גדולה לבניו אולם ראשות הישיבה הוריש לרבי חנינא בר חמא, הרי לנו שבראש ישיבה לא שייך ירושת שררה. וכן משמע בדברי הג"ר אלחנן וסרמן זצ"ל קוב"ש ב"ב דף יב שאין ירושה על ראש ישיבה שהקשה בהא שנמנו רבנן להושיב את רב אחא מדיפתי בראשות הישיבה ולא את מר בר רב אשי וקשה כיון דבמתא מחסיא היה רב אשי ריש מתיבתא וכשמת בנו קם תחתיו ובנו קודם לכל אדם כמבואר ברמב"ם ריש הלכות מלכים ומבואר בגמ' חולין צט דכבר בימי רב אשי היה בנו בעל הוראה ותירץ הקוב"ש שדווקא במינוי של שררות ושלטון לומדים ממלך שהבן קם תחתיו אבל לא במינוי של תורה להיות ריש מתיבתא. ועיין באגרת רב שרירא גאון דאחר רב אשי מלכו עוד שנים במתא מחסיא קודם מר בר רב אשי.
מאידך יש טוענים להיפך, בעבר העיקר היה תלוי בגדלות בתורה ולכן דנו הפוסקים האם יש ירושה אבל כיום לכל הדעות יש ירושה בכל סוגי ה'שטעלעס' כי בזמננו משמעות השררה הוא שליטה וגזברות ממונית ומספיק במה שהבן אינו מופקע מדרישות התפקיד ויכול לעמוד בדוחק במקום אביו בפרט כאשר האב ייסד את הישיבה ומכניס בנו מחיים למקצת השררה וכן המנהג בהרבה ישיבות שהבן יורש אף שאינו מגיע לדרגת אביו וסמך לזה בדברי הג"ר משה פיינשטיין זצ"ל שו"ת אגרות משה חו"מ חלק ב' סימן נ"א לענין זכות ירושה בהגדת שיעורים בישיבה ששייך בזה ירושה אם הבן ראוי לאותה איצטלא אך לא הכריע בדבר. ועיין מה שכתב בזה הגר"נ קרליץ שליט"א בספרו חוט שני.
חסידות - בעולם החסידות בג' דורות הראשונים לא היה ירושה וכפי שהאריכו בזה שני מאורי החסידות האבני נזר והדברי חיים אך ברבות הימים כאשר התבססו החסדיות השונות יש ירושה באדמורו"ת כמו בממונות אפילו בשושלת צאנז ההולכת לאורו של הדברי חיים כיום האדמו"ר גזבר של החסידות וכל דבר ישק על פיו וברור שיש ירושה בזה.
בעולם הישיבות הליטאי לקח יותר זמן כאשר מאות שנים לא היה נפוץ ירושה אבל בדורות האחרונים נפוץ התופעה בחלק מעולם הישיבות הליטאי שעובר בירושה ומשום שראש ישיבה פירושו כיום הבעלים על הישיבה והוא הסמכות הבכירה ברישום וקבלת תלמידים חדשים מינוי רמי"ם שכירות פועלים שיפוץ מבנים גובה מלגות וכדומה ולא תלוי ברמה התורנית וכלפי הנחלת דרך התורה לתלמידים זה יכול להתקיים על ידי רבני הישיבה, ושפיר שייך לכל הדעות ירושה בראשות ישיבה.
ירושה ותחיית המתים
אדם מת והוריש לבניו את כל נכסיו, מה הדין כאשר המת יקום בתחיית המתים 'ובא הרוג ברגליו', האם יוכל להוציא את הירושה שזכו בה היורשים או לאו. צדדי החקירה – א] האם ירושה אין לה הפסק ונשאר לעולם של היורשים או דלמא ירושה היא כל זמן שהוא מת וברגע שהמת חוזר לחיים פג תוקף הירושה. ב] האם ירושה היא מכח המת כאילו הוא נותנו ולכן יכול להפקיעו או שהמיתה בגדר סילוק וייאוש והיורש זוכה ממילא ואין סיבה להחזירו. ג] האם אחר תחיית המתים זה אותו אדם או שנחשב אדם חדש. ד] האם הכסף שייך לגוף וכאשר נרקב הגוף פקע בעלות או דלמא עיקר הבעלות שייך לנשמה שעולה לשמים לגן עדן או לגהנום וכאשר תחזור לעולם בתחיית המתים יתחדש הבעלות.
משמוש
על דרך זה יש לחקור בדין 'משמוש בקבר' [דהיינו שקרוב יורש מכוח מיתת קרוב אחר, כמו שנכד יורש סבו מכוח אביו שמת – ב"ב קט"ו] כאשר המת שגרם למשמוש יקום לתחיה, האם יזכה בנכסים ויפקיע את הזכות מיורשו או דלמא 'קם דינא' ומאחר שבשעת העברת הירושה זכה היורש אין לו כח להפקיע ממנו. צדדי החקירה – א] האם משמוש פירושו שהמת זכה בו וזיכהו ליורשו או דלמא המת לא זוכה כלום אלא שהסיבה עוברת לבן או נאמר שהבן נהיה קרוב מכח דין משמוש. ב] האם זכיה כזו יכולה להתבטל או לא.
אלמנה
צריך גם לברר מה הדין כאשר הבעל מת ואשתו האלמנה נישאה לשוק בהיתר כדת משה וישראל כאשר המת יקום לתחיה האם האלמנה חוזרת לבעלה הראשון או דלמא הופקע האישות שלו ונשארת אצל השני ואדרבה אולי יש לו איסור של 'מחזיר גרושתו' צדדי החקירה האם מיתה זה הפקעת האישות או רק שאין בעל וכאשר קם לתחיה חוזרת לאיסורה הראשון.
על שאלה זו עמד הג"ר אלחנן וסרמן זצ"ל קובץ שיעורים חלק ב' סימן י"ב וכתב בזה הלשון: ובודאי שאם המת יקום לתחיה יקח את נכסיו בכל מקום שימצאם. מוסיף על כך ר' אלחנן הסבר מרתק קובץ שיעורים חלק ב' סימן יא כל מה שנכסי המת עוברים בירושה זה רק כאשר אין למת צורך בהם אבל אם יש למת צורך בנכסים מוציאים מן היורשים לצרכי המת כגון זרק חץ בחייו והזיק לאחר מיתה, יתחייבו היורשים בתשלומין.
בגמ' קידושין דף יג נלמד מפסוק היתר אשה לשוק במיתת הבעל. וידוע מה שכתב בקוב"ש חלק א' ב"ב אות תקנ"ב שמיתת הבעל הוא מתיר כמו גט ולא שהאישות פוקעת ממילא מחמת שאין בעל כלשון המשנה קידושין ב' וקונה את עצמה בגט ובמיתת הבעל, משמע שמיתת הבעל קונה כמו גט. ונפק"מ לאשתו של אליהו ע"כ. וחידש הפנ"י קידושין דף יג דלפי דעת התוס' ד"ה לכו"ע רק בישראל יש פסוק דמיתת הבעל מתיר אבל בן נח שמת אשתו עומדת באיסורה לעולם מדין ודבק באשתו [בראשית ב כד] ולא באשת חבירו [סנהדרין נ"ח]. לפי זה אדם שמת ואשתו נישאה כדין לאדם אחר והראשון קם לתחיה אשתו אינה חוזרת אליו. אכן בירושה לא שייך לומר סברא זו כי אין כאן הפקעה אלא שכיון שאין למת צורך בנכסים לכן היורש מקבל אותם.
אכן בדברי הזוה"ק בראשית דף כא ע"ב הביאו הבן איש חי בספרו רב פעלים סוד ישרים סימן ב' עמוד ק"כ מבואר שבתחית המתים האשה תחזור לבעלה הראשון! וביאר הבן איש חי רב פעלים סוד ישרים סימן ב' הטעם בזה כיון שלא נשאר כלום מן המת כי אם עצם נסכוי לכן כאשר קם לתחיה חשיב לענין זה כמו איש חדש. והוסיף בספר דברי בניהו עמוד שכל מה דכתיב לא יוכל בעלה הראשון אשר שלחה לשוב לקחתה להיות לו לאשה אחרי אשר טמאה ומבואר בזוה"ק פרשת משפטים דף קג ע"א וע"ב דהאיסור נשאר לעולם גם אחרי תחיית המתים הינו רק בגרושה אבל אלמנה מותרת לחזור לבעלה.  [גיליון עמק הפשט]  
חקירה בדין משמוש
הנה יש לחקור בדין משמוש, אי הוי זה דין ירושה של המת, דכמו דחי יורש, כמו כן מת ג"כ יורש כדי להוריש או דזה הוי רק דין של החי היורש, דאף שהוא אינו קרוב של המת, אפ"ה יש לו זכות לירש המת ע"י משמוש קרובו בקבר.
ומדברי הרמ"ה לקמן (דף קיד ב) משמע דהוי זה ירושה של החי. דכתב לבאר הא דאין הבן יורש את אמו בקבר להנחיל לאחין מן האב, דכיון דאין בין האחין מן האב, ובין אמו, קורבא בעולם, לא ירתי לה ע"ש.
ולכאורה אי נימא דמשמוש הוי דין ירושה של המת, דיורש כדי להוריש לקרוביו, מה אכפ"ל דאין לאחיו קורבא עם אמו, הא סו"ס יש לו זכות לירש את אמו בשביל להוריש.
ומוכח דסובר דמשמוש הוי זכות החי לירש המת ע"י משמוש, ולכן שפיר כתב דבכה"ג דאין להחי שום קורבא עם זה שמת עכשיו, ליכא דין משמוש.
אכן מדברי הקצוה"ח (סי' ק"ד סקט"ו) מוכח דמשמוש הוי זכות המת, דהקשה מ"ט בן הבן יורש ישר מהסבא ואין הבע"ח יכול לגבות, דהא סו"ס הבן עצמו קודם לבן הבן בירושת הסבא, וא"כ יאמר הבע"ח אנא מכח אביך קאתינא, דהוא קודם בירושה, ויורש בקבר, ואנא מיניה קאתינא ע"ש.
ולכאורה אי נימא דמשמוש הוי זכות של היורש החי, מה הקשה כלל הקצוה"ח דיאמר הבע"ח דהאב קודם לירש בקבר, דהא הבע"ח לא הוי יורש כלל.
ומוכח דסובר דמשמוש הוי זכות המת, ולכן הקשה דאף לענין לפרוע החוב נמי הוי זכות המת לירש.
ואף דגם זה תמוה דהא זכות המת לירש הוי כדי להוריש ולא לפרוע חובו, אך עכ"פ אי נימא דמשמוש הוי זכות החי, ודאי דאין התחלה לקושיתו כלל. [חי' הגרד"פ זצ"ל].

להוציא שערה מקברו של אביו, כדי שבנו יקבל את כל הירושה
שאלה באחת המדינות באירופה, נפטר בשם טוב מן העולם יהודי ירא שמים, והשאיר לבנו היחיד ראובן ירושה גדולה [הנאמדת בכעשרה מיליון דולר!].
והנה, בתום ימי השבעה, הופיע פתאום יהודי העונה לשם שמעון, וטען "ראובן אינו בנו היחיד של המנוח, גם אני הוא בנו... ולכן גם אני זכאי לרשת את נכסי אבי". האיש שהגיע ממדינה רחוקה, אף הציג כמה הוכחות המעידות על אמיתות דבריו. ראובן טען לעומתו, "כל דבריו של שמעון כוזבים, ומסמכיו מזויפים אני בן יחיד לאבי".
שמעון שעדיין אינו שומר תורה ומצוות, החליט לתבוע את ראובן לבית המשפט באותה מדינה, ובית המשפט הגבוה ל'צדק', קבע שיערכו בדיקות די. אן. אי. לקבוע האם שמעון הוא באמת בנו, וכדי לבצע את הבדיקה יש להוציא שערה מהקבר של הנפטר, וכך יוכלו לבדוק אם שמעון הוא באמת בנו.
ראובן התנגד בכל תוקף לפתיחת קברו של אביו, שכידוע יש בזה צער גדול למת, וחרדת הדין נורא, ולכן הודיע בית המשפט, כי אם ימאן ראובן לאפשר את ביצוע הבדיקה, הרי שיאלץ לחלוק עם שמעון בנכסי הירושה.
ועתה בא ראובן ושואל: ברור לי כשמש כי אני בן יחיד לאבי. האם אני צריך להפסיד ממון רב [מחצית מנכסי הירושה] בכדי למנוע את ביצוע הבדיקה, או שמא זה גם טובה לאבי שכספו יגיע ליורשו לבנו, ולא לנוכל?
תשובה שאלה זו נשאל מרן הגרי"ש אלישיב זצ"ל והשיב: שאין היתר לבזות את הנפטר כדי לזכות בירושה. ונראה שמקור דבריו מהנאמר במסכת בבא בתרא (דף קנד ע"א) מעשה בבני ברק, באחד שמכר בנכסי אביו ומת, ובאו בני משפחה וערערו לומר קטן היה בשעת מיתה, ובאו ושאלו את רבי עקיבא מהו לבודקו, אמר להם אי אתם רשאים לנוולו. הרי שאסור לבזות את המת, בשביל ממונות. לאור זאת גם בנידון דנן אין רשות לבן לבזות ולנוול את אביו כדי להציל את ירושתו.
הוצאת ממון על סמך בדיקת הדנ"א
ושאלה נוספת שעלתה בעקבות המעשה: במקרה שנערכה בדיקת הדנ"א [dna], ואכן היא אישרה כי שמעון הינו בנו של הנפטר, האם לפי ההלכה יש לסמוך על כך ולחלוק את ממון הירושה?
והשיב על כך מרן הגרי"ש אלישיב זצ"ל, שעל פי דין תורה ראובן הוא מוחזק לפנינו כבנו של הנפטר, ואילו שמעון אינו מוחזק כבנו, ולכן הוא אינו יכול להוציא ממנו את הממון אלא בראיה ברורה, שהרי 'המוציא מחבירו עליו הראיה', אך על ידי תוצאות בדיקה זו לא ניתן להוציא ממון מהמוחזק. [חשוקי חמד בכורות מ"ח]
בנושא זה דן הג"ר צבי בן יעקב שליט"א בספרו משפטיך ליעקב, ובדבריו הרחיב את היריעה בנושא הסתמכות על סימן מובהק ביותר בהלכות עגונות, ומה מוגדר סימן מובהק ביותר, וכתב במסקנת דבריו [אות ד]: הכלל העולה, דכל היכא שהסימן הוא דבר זר ומופלג עד אשר יכול להיות רק באחד מאלף סימן דומה, הוי סימן מובהק ביותר שמשיאים על פיו עגונה. לפי זה יש לבחון את בדיקת dna האם התוצאה הינה בבחינת סימן מובהק ביותר, האם אחוזי הטעות גדולים מאחד לאלף דהיינו שאחוזי הדיוק הם ומאחר ואחוזי הדיוק משתנים מסוג בדיקה לסוג בדיקה ממעבדה למעבדה ומזמן לזמן תלוי גם במומחיות הבודק במכשור הטכני בכמות ואיכות הדגימות. לא ראיתי לנכון לקבוע מסמרות בדבר הנתון לשינויים. אולם הכלל שריר וקיים ובכל מקום וזמן יש לבחון האם אחוזי הדיוק מגיעים ל99.9 אחוז אם לאו, כדי שיהיו בכלל סימן מובהק ביותר לענין היתר עגונה, וכפי שכתב בספר משאת בנימין גדר 'סימן מובהק' הוא כל שלא נמצא אחד מאלף כמותו מתוך כך הוא קובע לענין ירושה כי ניתן להסתמך כסימן על טביעות עינא דקלא להוריד לנחלה על פיה ולכאורה נראה דבדיקת dna לא גרעה מטביעות עינא דקלא ואף עדיפא מינה.

שאלה: צוואה בערכאות אם מועיל
איסור הליכה לערכאות חמור מאד כידוע, ובפרט בדיני נחלות עיין ברשב"ץ חלק ב' סי' ר"צ שכתב שכשאין דנים ע"פ דין תורה הממון בידם גזל ואם קידש בו אשה אינה מקודשת, ובחיד"א בספרו "טוב עין" סי' י"ז צווח ע"ז שאיסור גמור לדון דיני ירושה בערכאות ושלא שייך בזה כלל דינא דמלכותא דינא עי"ש, ולפ"ז פשיטא שאסור לילך לערכאות לעשות שם צוואה. אמנם צ"ע היכא שכבר עבר ועשה שם הצוואה אי מהני, ושמעתי כמה רבנים המאשרים הצוואה מטעם שמצוה לקיים דברי המת אם הושלש מתחלה לכך, וכיון שבכל צוואה יש נאמן ובידו להוציא ולעשות כרצונו הוי כהושלש מתחלה לכך, וכופין בזה לקיים דברי המת, ומצינו בסוף שו"ת מהרי"ק תשובה מהגאון בעל חלקת מחוקק שגם בקרקע אמרינן מצוה לקיים דברי המת כיון שהחזיק.
ונראה דהגם שבצוואה שיש לה תוקף בערכאות, יש בזה מצוה לקיים דברי המת, דהשליש שעשאו נאמן על הירושה כיון שיש לצוואה תוקף ע"פ חוקי המלוכה הוי כהושלש מתחלה לכך ומועיל, ועיין בשו"ת אחיעזר ח"ג סימן ל"ד שמביא כן משו"ת בנין ציון סימן כ"ד, וכן הגרע"א בתשובות סימן ס"ח מצדד דעל ממון הירושה לא חשיב משל בן וחייבים לקיים הצואה משום כיבוד אב, וכן פסק למעשה הגאון מברעזן בשו"ת מהרש"ם ח"ב סימן רכ"ד יעוש"ה. מ"מ נראה דבצוואה המקובל בערכאות שכותבים פלוני ופלוני בני או בתי "יירשו" אסור שעוקר דברי תורה, אבל אם מבקש בצוואה רק לתת לאחר מותר דנראה שהשליש שבידו לקיים צוואתו יקיים דבריו ואין זה עובר על דין תורה, ועדיין צ"ב.  
ויסוד דברינו שחילקנו בין כותב צוואה ומשתמש בלשון ירושה, דרצונו לעקור משפט התורה שבתורת ירושה אין לבת כלום, ולא עבדינן רצונו, לבין אם העמיד מבצע וביקשם רק לתת מועיל כהושלש לכך, עיין היטב בתוס' גיטין יג. ד"ה והא. וע"כ פירסמתי לעורכי דין כאן שיזהירו יהודי הכותב צוואה שיכתוב בלשון המועיל מדין תורה והראיתי להם נוסח המועיל מדין תורה, [ועיין ב"גשר החיים" שהביא נוסח שטר צואה מדין תורה ושמועיל נגד ערעור בערכאות], ומצוה על כל אחד להודיע להם שאל"כ עלולים ח"ו להכשיל צאצאיהם באיסור גזל בצוואה שאסור לבצע, ואם חוששין שמא במשפטי הגויים לא יתקבל דין תורה, אמרתי שיכתבו שניהם וממ"נ אחד יחול). [שו"ת תשובות והנהגות ח"א תתנ"ג]

שבת שלום ואורות אין סוף!!!! 
   

יום שני, 2 ביולי 2018

ירושת הבת



























שו"ת יביע אומר חלק ט - חושן משפט סימן ח




נשאלתי באדם עשיר שנפטר והניח בן ובת, וידוע, שעל פי החוק החילוני של המדינה הבת יורשת חלק שוה עם הבן. ואילו לפי דין תורתינו הקדושה הבן יורש את הכל, ואין לבת חלק ונחלה בירושת האב. והבן דורש מאחותו לבוא לבית הדין הרבני ולחתום על ויתור גמור בירושת האב לטובתו. והבת מסרבת לעשות כן אם לא יתן לה איזה פיצוי מהירושה. אם לפי דין תורה יכולים לכוף את הבת שתחתום בבית הדין על ויתור חלקה בירושה לטובת הבן, או לא?




תשובה הרמב"ם (פרק יב מהל' שכנים ה"א), ובטור וש"ע חו"מ (סי' קעד ס"א) כתבו: האחים או השותפין שבאו לחלוק השדה שלהם, וליטול כל אחד חלקו, והשדה כולה שוה לגמרי, ואין שם מקום טוב ומקום רע, אלא הכל אחד, חולקים לפי המדה בלבד, ואם אמר אחד מהם תנו לי חלקי מצד זה כדי שיהיה סמוך לשדה אחרת שלי, ויהיה הכל כשדה אחת, שומעים לו, כיון שזה נהנה וזה לא חסר, וכופין את השני המעכב, כי עיכוב בדבר זה מדת סדום היא, וכופין על מדת סדום. ע"כ. ולכאורה גם בנ"ד, הואיל וע"פ דין תורה אין לבת חלק ונחלה בנכסי אביה, יש לכופה לחתום על ויתור חלקה לטובת הבן, שאם היא מעכבת חתימתה, מדת סדום היא, וכופין על מדת סדום. (וע' להרמ"א (בסי' קעד ס"א) הנ"ל. ודו"ק). והן אמת שהתוס' (ב"ב יב ב) ד"ה כגון, כתבו בשם ריצב"א, דהא דכופין על מדת סדום כשזה נהנה וזה לא חסר, היינו כשכבר דר בחצר חבירו, שאינו צריך להעלות לו שכר, אבל הא פשיטא שאפילו בחצר דלא קיימא לאגרא, וגברא דלא עביד למיגר, בודאי שיכול למחות בו שלא יכנס לדור בביתו וכו'. ע"ש. וכ"כ התוס' ב"ק (כ ב) ד"ה הא. וכ"כ הנימוק"י שם בשם הרא"ה והרא"ש והריטב"א. (וע"ע בפת"ש סי' שסג סק"ג). וא"כ כאן אין לכופה לחתום, דהוי לכתחלה, י"ל דשאני התם שהבית הוא רכושו, ולכן יכול למנוע כניסת איש זר לביתו. אבל כאן שאין לבת שום חלק ונחלה בירושה, לפי דין תורה, י"ל שיש לכוף אותה לחתום. [וכ"ש לפי מ"ש המרדכי (ר"פ כיצד הרגל) בשם ראבי"ה, דבחצר דלא קיימא לאגרא מצי למכפייה ולדור בה בע"כ, דהא כופין על מדת סדום. ע"ש. וע' בשו"ת נוב"י תנינא (חחו"מ סי' כד), ובשו"ת בית אפרים (חחו"מ סי' מט), הובאו בפתחי תשובה (סי' שסג סק"ג). ע"ש. וגדולה מזו כתב המרדכי (בפרק אלו מציאות סי' רנז), "וכייפינן למיעבד "לפנים משורת הדין", כדילפינן (בב"מ ל ב) והודעת להם וכו' ואת המעשה זה הדין, אשר יעשון זו לפנים משורת הדין. ושכן פסקו הראב"ן וראבי"ה". וע"ע בש"ך (סי' רנט סק"ג). ובשו"ת צמח צדק (סי' פט). ע"ש]. אולם ראיתי בשו"ת פני משה בנבנשתי ח"ב (סי' טו דף ל ע"ג) שכתב, שהרב הגדול מהר"ר יחיאל בסאן ז"ל היה מורה שאין הבת מחוייבת לחתום על ויתור בירושה לטובת הבן. אולם המהרימ"ט היה חולק על רבי יחיאל, והיה מחייב את הבת לחתום על הויתור, חנם אין כסף, מדין השבת אבדה. ע"ש. והגאון מהר"א אלפנדארי בסדר אליהו רבה בתשובה (דף סח ע"ד) הביא דברי מר זקנו רבי יחיאל בסאן דס"ל שאין האחיות חייבות לחתום על ויתור חלקן מהירושה, וכתב שנראה שכל מה שחייב להאחים לפייס ולרצות את האחיות אינו אלא מתורת שכר שכיר, ולכן ראוי לב"ד לשום בכמה בנות ישראל מתרצות להעביר חלקיהן, וינתן להן, ולפי השערתי הוא כמו עשרה למאה ממה שנוגע לחלקן (ע"פ הערכאות). ע"כ. ונראה שמהר"א אלפנדארי אזיל כשיטת מר זקנו מהר"י בסאן, שעל הבנים לפייס הבת בפיצוי כספי על חתימתן.




ב) והנה בש"ע (סי' ס ס"ט) איתא, ראובן הלוה מנה ללוי, ובשעת ההלואה אמר ללוי שיכתבו השטר חוב על שם שמעון (שכאילו הוא היה המלוה), אלא שיתנו השטר ליד ראובן, וכשתבע ראובן מלוי את החוב, טען לוי לאו בעל דברים דידי את, הדין עם ראובן, ואם תבע ראובן משמעון שיעשה לו שטר שיהיה נכתב על שמו, אין כופין אותו. והוא מהש"ס ב"ק (קב ב), הלוקח שדה מחבירו בשם ריש גלותא, אין כופין את הריש גלותא למכור, ופירש רש"י, שכתב השטר בשם ריש גלותא כדי להטיל אימה שלא יצאו עליו עסיקין, אין כופין את הריש גלותא לחזור ולכתוב שטר מכירה שהוא מוכרה ללוקח, ופריך הש"ס, אימא סיפא ואם אמר על מנת כופין את ריש גלותא למכור, ואמאי, לימא ריש גלותא, לא יקרייכו בעינא ולא זילותייכו בעינא. ופירש רש"י, זילותא היא לעשות אותו למוכר שדות. אלא הכי קאמר הלוקח שדה על שם חבירו אין כופין את המוכר לחזור ולמכור (שטר מכירה אחר ללוקח. רש"י). ואם אמר לו על מנת כופין את המוכר למכור. ע"ש. וכתב הרא"ש דהיינו טעמא שאין מחייבים את המוכר לכתוב לו שטר אחר, דלא ניחא ליה לאיניש דניפשו שטרי עלויה, ודייק מזה מהרש"ל בים של שלמה (שם סי' לג) וז"ל: ומדשני הרא"ש לישנא דגמרא, מוכח דס"ל דאי לאו ה"ט, זה נהנה וזה לא חסר הוא, וכופין על מדת סדום. ורק היכא דיהיב טעמא דלא ניחא ליה דניפשי שטרי עליה אין כופין אותו, אבל היכא דלא אמר טעמא כופין. ע"כ. ומכאן הוכיח הפתחי תשובה בנחלת צבי (סי' רעו), שאם אין הבנות נותנות טעם לסירובן לחתום כופין אותן לחתום. ע"ש. וכ"כ הש"ך (סי' ס ס"ק לד) בשם המהרש"ל הנ"ל, שצריך שמעון לתת טעם לדבריו, שאם לא כן, הרי כופין על מדת סדום. ע"כ. וכ"כ הנתיבות שם. ומוכח דהמהרש"ל ס"ל כהמהרימ"ט שיש לכוף את הבת לחתום על הויתור בירושה לטובת אחיה הבן. וכן מוכח בתוס' יבמות (קיא ב) ד"ה לאחר, אהא דתנן, לאחר שלשים יום מבקשים מהיבם לחלוץ לה, והקשו התוס' דאמאי אין כופין, ומה יפסיד אם יחלוץ לה, וי"ל שהוא מתבייש בביה"ד שתהיה רוקקת בפניו. ומשמע שכשאין טעם לסירובו כופין אותו. וכן כתב בספר ישרש יעקב (יבמות קיא ב), וזת"ד: ע"פ דברי התוס' הנ"ל נ"ל לפשוט מה שנשאלתי אם הבת חייבת לחתום על ויתור חלקה בירושה לטובת הבנים, כי שמעתי שרב גדול אחד אמר שאינה מחוייבת, אבל אני הבאתי ראיה מהתוס' הנ"ל שכופין אותה. וכן יש לי ראיה מב"ק (קב ב). וכנ"ל. והש"ך (סי' ס ס"ק לד) כתב בשם מהרש"ל, שבכגון זה אמרינן כופין על מדת סדום. ע"כ. וכן כתב עוד בספרו שו"ת בית שלמה (חאו"ח סי' פה אות ג, ובחלק יו"ד ח"ב סי' עט, ובחלק חו"מ סי' קט). ע"ש. גם בשו"ת ישועות מלכו (חלק חו"מ סי' טז) כתב, מ"ש כת"ר שהיורשים ע"פ דיני הערכאות, אינם רוצים לחתום ויתור לטובת היורשים ע"פ דין תורה, הנה לא מכבר הבאתי ראיה, ממה שאמרו בקידושין (סה א) האומרת קדשתני, והוא אומר לא קדשתיך, מבקשים ממנו לתת גט, וכתב הר"ן דאי לאו טעמא דלא ניחא ליה להאסר בקרובותיה, היו כופין אותו לגרש, אף על פי שהוא אומר שמעולם לא קידשה, א"כ ה"נ מחוייבים היורשים לפי חקותיהם לחתום על ויתורם לטובת היורשים לפי דין תורה. ע"כ. וכן הוכיח גם מזה בשו"ת בית שלמה (חאו"ח ס"ס פה) הנ"ל. ע"ש. וכן הוכיח גם בשו"ת עזרת ישראל (סי' קט) שיש לכוף את הבת לחתום על ויתור חלקה בירושה לטובת הבנים, שכופין על מדת סדום, וראיה לזה מקידושין (סה א) כנ"ל. ושכן דעת הש"ך (סי' ס ס"ק לד) בשם המהרש"ל. ע"ש. וכן פסק בשו"ת מהריא"ז ענזיל (סי' כח - כט) שיש לכוף את הבת לחתום. ע"ש. וכ"כ בשו"ת אבן יקרה תליתאה (סי' י) ד"ה ועוד. ובשו"ת עולת יצחק (סי' נב). ע"ש. וכ"כ הרב ערך שי חו"מ (סי' ס ס"ט), שיש ראיה לזה מתשובת מהר"י בן מיגאש (סי' קיח) שכתב, ראובן שנשא את לאה, וכתב לה אלף דינר בכתובתה, ויש לו קרקעות, והאשה חששה פן ימכור קרקעותיו לעכו"ם, ובעת שתבא לגבות דמי כתובתה, לא תמצא מאין לגבות, ולכן דרשה מראובן שיעיד ויצהיר בערכאותיהם, על חיובו בכל סכום כתובתה, כדי שאם יבא למכור קרקעותיו תוכל למונעו בערכאותיהם, והשיב מהר"י בן מיגאש, נראה שהואיל ואין על ראובן היזק מכך, מכריחים אותו לעשות כן. וסיים, הכלל העולה שכל דרך שימצא שתהיה האשה בטוחה בו, מבלי שימשך נזק לראובן, כשתתבע אותו בערכאותיהם, מכריחים את ראובן לעשות כן. ע"ש. ומוכח שאף בנ"ד כיון שאין שום הפסד לבת לחתום על ויתור הירושה לטובת הבנים, כופין אותה לחתום. [וכן הוכיח בשו"ת הרי בשמים תנינא (סי' צט) מתשובת מהר"י בן מיגאש (סי' קיח) הנ"ל. ע"ש]. והביא עוד ראיה מתשובת גאוני בתראי (סי' סב), שאשת כהן שנאנסה בכל כרחה, כופין אותו לגרשה להתירה לעלמא. ע"ש. ודוחק לומר דשאני התם שהוא אסר אותה על כל העולם בקידושיו. ולכן הוא צריך להתירה. (וע' בספר ישרש יעקב יבמות קיא: הנ"ל). גם בשו"ת חתם סופר (חלק חו"מ סי' קמב) נשאל בנידון בעל שנתן בית לאשתו והעלה בערכאות את הבית על שמה, ולפני מותה כתבה צוואה בערכאות וסילקה את בעלה מהירושה, וחילקה הבית ליורשיה. וכתב, הנה מבואר בתשובת הרשב"א שהובא בבית יוסף (סי' כו) שחלילה לומר בזה דינא דמלכותא דינא, נגד דת תוה"ק, וכאן הבעל הוא יורש את אשתו מדין תורה או מדרבנן, וא"כ הבית הוא בחזקת הבעל שע"פ הדין הוא היורש, ואטו מפני שהערכי כתב הבית על שם יורשי האשה נעשה בחזקתם, הלא ראוי לנדותם עד שיסירו כח הערכי מן הבית של הבעל, ואין ממש בטענתם. והבית יועמד בחלקו וחזקתו של הבעל. ע"כ. משמע דס"ל כדברי מהרי"ט שכופין את הבת לחתום על ויתור ירושתה לטובת הבנים. גם בשו"ת מהרי"א הלוי (ח"א סי' ד וח"ב סי' סא) הביא דברי הפני משה הנ"ל, שהדבר שנוי במחלוקת הרב ר' יחיאל בסאן ומהרימ"ט, וכתב, ואני הבאתי ראיה מהש"ך (סי' ס ס"ק לד) בשם מהרש"ל, שכופין אותה לחתום, שכופין על מדת סדום, אלא שסיים, שבכל זאת אין בנו כח להכריע בין ההרים הגדולים, ולא נוכל לכוף הבת מספק וכו'. ע"ש. וע"ע בשו"ת חמדת משה (סי' קכז) שהביא מחלוקת האחרונים בזה, וכתב, שהואיל ואין הספר פני משה לפניו, לכן לא יוכל לומר דבר ברור בזה. [וע"ע בספרו תרשיש שהם במילואים אות ל].


ג) והנה בגיטין (מה א) איתא, ההוא עבדא דערק מחוץ לארץ, לארץ ישראל, אזל מריה אבתריה, אתא לקמיה דר' אמי, א"ל נכתוב לך שטרא אדמיה, וכתוב ליה גיטא דחירותא, ואי לא מפיקנא ליה מינך, וכדאמר ר' אחי בר יאשיה, דהא דכתיב לא תסגיר עבד אל אדוניו, עמך ישב בקרבך, בעבד שברח מחו"ל לא"י הכתוב מדבר. וכתב הר"ן, ומ"מ צ"ל שאין כופין את רבו לכתוב לו גט שחרור, שאילו כן, אמאי א"ל נכתוב לך שטרא אדמיה וכו'. ולכאורה מוכח מזה שגם בנ"ד אין כופין הבת לחתום על ויתור חלקה. וכן הביא ראיה זו הגאון שואל ומשיב תנינא ח"א (סי' א) ד"ה הנה בזה. אולם יש לדחות דשאני התם שיש לאדון קנין הגוף לגמרי בעבדו. וכ"כ לדחות בשו"ת מהרא"ש היילפרין (סי' נב). ע"ש. וכן בשו"ת מהרש"ם ח"ה (סי' לח דף לח ע"ב) בד"ה ומה, כתב לדחות ראיה זו, דהתם עדיין לא פקעה העבדות ממנו, רק שאין מסגירים אותו לאדוניו, אבל אם נתפייס וחזר מעצמו לאדוניו הוי עבד גמור, ולכן אין כופין לשחררו. ומצאתי עוד בשואל ומשיב תנינא ח"ג (ס"ס קי) שכתב, ומ"ש ששמע שיש גדולים דס"ל שאם הבת אינה רוצה לחתום על ויתור בירושתה לטובת הבנים, שעל הבנים לפייס את הבת ע"י מתן מעות, ואין הבת מחוייבת לחתום לטובת הבנים בחינם, הנה זה אמת, כמו שמבואר בשו"ת פני משה ח"ב (סי' טו), שנחלקו בזה גדולי אחרונים. וכ"כ עוד השואל ומשיב תליתאה ח"א (סי' עח), שטענת הבת שאינה רוצה לחתום בלי פיצוי מעות, טענתה טענה, והבאתי סמך לזה מהתוס' (ב"ק מ ב). ועכ"פ אינה צריכה לחתום ללא פיצוי כספי. ע"ש. וכ"כ עוד השואל ומשיב שתיתאה (סי' נט, דף עז ע"א) בד"ה והנה בדברי התוס'. ע"ש. וכן חזר על זה בשואל ומשיב תליתאה ח"א (סי' רסה) ד"ה והנה, שכל שהבת נשארת בשב ואל תעשה, בודאי שיכולה לעכב חתימתה, עד שהבן יתפשר עמה בטוב, ואינו יכול לכופה לחתום על ויתור מהירושה, שיכולה לטעון אני אינני רוצה לתבוע ירושה בערכאות, שדנים היפך דין תורה, אבל חתימה לויתור איני נותנת. ע"ש. וע"ע בשו"ת שערי דעה ח"א (סי' קס) שכתב, שאין לכוף הבנות לחתום על ויתור חלק ירושתן, ושאין זה נחשב למדת סדום. ולכן יש לפשר ביניהם כפי ראות עיני בית הדין. ע"ש.




ד) ועינא דשפיר חזי להגר"ח פלאג'י בשו"ת חקות החיים (חו"מ סי' עג, דף קד סע"ב) שאחר שהאריך בנידון שלנו, סיים וז"ל: כי אם בזאת מה שנהגו בקושטא כמו שתיקנו הרבנים מהר"י בסאן ומהר"א אלפנדארי רבני מתא, לתת לבנות עשרה למאה מחלקן בירושה כדי שיבאו על החתום, תקנה הגונה וישרה היא, וכן ראוי לנהוג מכח התקנה שתקנו רבני העיר, ומינה לא תזוע, וכל המקיים דברי חכמים תבא עליו ברכת טוב. ע"כ. גם הגרי"ח בשו"ת רב פעלים ח"ב (חו"מ סי' טו) הביא מ"ש בשו"ת פני משה ח"ב (סי' טו), שהיא מחלוקת המהר"י בסאן נגד מהרימ"ט אם כופין את הבנות לחתום לטובת האחים, [ומ"ש שם ד"ה והנה כעת לא מצאתי דבר זה בתשובות מהרימ"ט, אלא דחזי מאן גברא רבה דקא מסהיד עלה דמילתא, הוא הגאון בעל פני משה. ע"כ. הנה בשו"ת מהרימ"ט (חו"מ ס"ס כט) הוכיח גם הוא מפרק הגוזל קמא (ב"ק קב ב) מההיא דהלוקח בשם ריש גלותא שאין כופין ריש גלותא לכתוב שטר מכר, שעושים אותו כמוכר שדות, אבל בהודאה בלבד דליכא זילותא כופין אותו וכו'. ע"ש. וע' במשנה למלך (פ"ב מהל' שלוחין ה"ה) שהביא מ"ש הרב פני משה ח"ב (סי' פא) שגם לשטר הודאה אין כופין, ודייק כן מתשובת הריב"ש (סי' רנ), והשיג עליו שאדרבה מסוף דברי הריב"ש שם מוכח להיפך, דדוקא בשטר מכירה אין כופין וכו'. ע"ש. וכן יש לתמוה על הפני משה שלא ראה דברי מהרי"ט בתשובה (חו"מ סי' כט) הנ"ל. ושו"ר שכן העיר עליו הרב מטה שמעון (סי' קפד הגה"ט אות יב). וכ"כ גם בספר פנים במשפט (סי' ס ס"ק נו). ושכן מוכח בתשובת תורת חסד (סי' רנג). ע"ש. ודו"ק]. וכתב, שמאחר שמהר"י בסאן אינו יחיד בסברא זו שאין כופין הבת לחתום על ויתור חלק הירושה שלה, אלא גם מהר"א אלפנדארי מודה לזה, אף על פי שהמהרימ"ט חולק וס"ל שצריכה הבת לחתום בחנם, וכ"כ הש"ך (סי' ס ס"ק לד) בשם מהרש"ל, מ"מ הבת יכולה לטעון קים לי כמהר"י בסאן ודעמיה, דס"ל שאין הבן יכול להכריחה שתחתום בחנם אא"כ ירצנה בכסף, ושיעור הריצוי הוא לפי ראות עיני הב"ד, ומדברי מהר"א אלפנדארי למדנו שהוא עשרה למאה. וכ"כ הגר"ח פלאג'י בחקות החיים (הנ"ל). וכן יש להורות לרצות הבנות ברצי כסף כדי שיחתמו על ויתור חלקן בירושה לטובת הבנים. עכת"ד. [וכל התשובה הנז' היא לו נדפסה גם בשו"ת ישא איש (חאה"ע סי' יד). ע"ש]. ולכאורה היה נראה לומר שמכיון שבתשובת מהר"י בן מיגאש (סי' קיח) הנ"ל, מוכח שכופין את הבת לחתום על ויתור הירושה לטובת הבנים, וכמ"ש בשו"ת הרי בשמים (תנינא סי' צט), והרב ערך שי (סי' ס) הנ"ל, י"ל שאילו ראו רבי יחיאל בסאן ורבי אליהו אלפנדארי וסיעתם תשובת מהר"י בן מיגאש הנ"ל היו פוסקים כדבריו, א"כ לא שייך לומר קים לי כוותייהו. וכמ"ש מהר"י קולון (שרש צד), שאם הדבר נמצא כתוב בתשובת גאון אחד, ולא עלה זכרונו על ספר ידוע שפסק להיפך, י"ל דאילו שמע דעת הגאון הוה הדר ביה, ופסקינן כדברי הגאון. וכ"כ הרבה מגדולי האחרונים, ומהם, המהרשד"ם בתשובה (חלק חו"מ סי' א), והמהרי"ט בתשובה (חלק חו"מ סי' נג), והמהר"ם אלשיך (סי' לט). וכ"כ כיו"ב מרן החיד"א בחיים שאל ח"א (סי' נו) על מה שפסק מרן בש"ע א"ח (סי' קנא סעיף יב), שאילו ראה מרן את דברי הרמב"ם בשו"ת פאר הדור (סי' עד), שפסק להיפך, בודאי שהיה חוזר בו, וקובע הלכה כדבריו. ע"ש. ולפ"ז לא שייך כאן לומר טענת קים לי. אולם כיון שראינו בשו"ת הרי בשמים שהביא תשובת מהר"י בן מיגאש, ועם כל זה סיים, שכיון שהבת מוחזקת בעצמה יכולה לומר קים לי כדעת הפוסקים דס"ל שאין יכולים להכריחה לחתום בחנם. ע"ש. וכנראה דס"ל שיש מקום לחלק בין נידון מהר"י בן מיגאש לנ"ד, הילכך שפיר יכולה הבת לטעון קים לי שאין לכוף אותה לחתום על ויתור לטובת הבנים. וכ"כ בשו"ת תרשיש שהם (במילואים שבסוף הספר אות ל), שאחר שהביא מחלוקת האחרונים בזה, סיים, ואיך שיהיה נראה שהוא ספקא דדינא, ויכולות הבנות לומר קים לי כדעת גדולי האחרונים, שאין יכולים לכפות עליהם לחתום בחנם. ע"ש. וע"ע בספר משפט שלום למהרש"ם (סי' קפד). ובשו"ת מהרש"ם ח"ב (ס"ס טו) וח"ה (סי' לח). ע"ש. וע"ע בירחון קול תורה (שבט תשכ"ד) במאמרו של הגר"צ דומב. ובשו"ת מנחת יצחק ח"ב (סי' צה). ומסקנא דדינא שיש לתת פיצוי כספי לבנות כדי שיסכימו לחתום על ויתור חלקן בירושה לטובת הבנים. ואם עשו כן ללא כל קבלת תשלום עליהן תבא ברכת טוב.










א




בגדר ירושת הבן והבת




הנה במושכל ראשון היה נראה פשוט דירושת הבת והבן גדר אחד הן דהלא מבחינת הקירבה, אין זה קרוב מזו ואין זו קרובה מזה אלא דגזה"כ היא דאין הבת יורשת במקום בן, אך יש מן האחרונים שחידשו דשאני ירושת הבן ביסודו מכל שאר דיני ירושה, ואין הבן יורש מדין קרוב כשאר הנוחלים אלא גדר מיוחד יש בו משום דברא כרעא דאבוה.

כן כתב הגר"י ענגיל בגליוני הש"ס בב"ב קט"ז, וכ"כ בכלי חמדה בפרשת פנחס, וכ"ה בקובץ שיעורים ולכאורה נראה כיסוד לדבריהם ממה שמצינו בהלכות שונות דהבן קם תחת אביו כגון במצות יעוד שהאב יכול ליעד את שפחתו לבנו, ובשדה אחוזה, ועבד עברי העובד את הבן ולא את הבת (קידושין י"ז ע"ב) הרי לן בכל הני שבן קם תחת אביו אף שאין הם דיני ירושה.

ומצינו גם בלשונות הראשונים שירושת הבן יסודו דהבן קם תחת אביו והו"ל כאילו האב קיים, עיין בבעל המאור בר"פ יש נוחלין (ב"ב ק"ח ע"א) "שתהא רואה את הבן כאילו אביו קיים לפיכך יעקב קודם לאברהם בנכסי יצחק שהרי ביעקב אנו רואים כאילו יצחק קיים" וברש"י הוריות (ו' ע"א) "דבנים במקום אבות קיימי וכאבות חיים דמו", הרי לן דיש גדר המשכיות שבו הבן קם תחת אביו והו"ל כאילו האב קיים. ועיין רשב"ם בב"ב (קמ"א ע"ב) דאשת כהן שמת אוכלת בשביל בנה "כאילו בעלה כהן חי", אמנם בהלכה זו דאשת כהן בן ובת שוים וכל שיש לה זרע מבעלה הכהן אוכלת בתרומה וכדכתיב "וזרע אין לה" וע"כ דגדר אחר הוא.




והנה מבואר בקידושין (י"ז ע"ב) דעכו"ם יורש את אביו דבר תורה, ולא נתבאר בגמ' אם רק בן יורש את אביו או כל סדר נחלות נוהג בבני נח, וברמב"ם פ"ו מנחלות ה"ט "העכו"ם יורש את אביו דבר תורה, אבל שאר ירושותיהן מניחין אותן כפי מנהגן", ומשמע דאין זה אלא דין מסויים שהבן יורש את ולא רק הנוחלים, וברש"י יבמות (ס"ב ע"א) כתב דבת יורשת כבן בב"נ אך גם מדברי רש"י לא מבואר מה דין ירושת האח והאב וכו' בב"נ, והמאירי ביבמות שם כתב כדברי רש"י, אבל בקידושין שם הוסיף דגוי יורש את אביו ושאר מורישיו, ומשמע מדבריו דכל סדר נחלות נוהגים בו, וצ"ב בשיטות הראשונים בזה.


ונראה בדעת הרמב"ם דכל דין ירושה בבני נח אינו אלא גדר ברא כרעא דאבוה ואין כאן דין נחלה של תורה כלל ומשו"כ לא אמרו אלא שיורש את אביו בלבד, אמנם לא נתבאר בדברי הרמב"ם אם בת יורשת את אביה בעכו"ם או שמא רק בן יורש, ומסוגית הגמ' בקידושין שם לכאורה מוכח דגם בת יורשת דעל מה שאמר דהנמכר לגוי אינו עובד לא את הבן ולא את הבת דעכו"ם יורש את אביו, הרי שבן ובת שוים, וכבר כתב ראיה זו בשו"ת פרי יצחק ח"ב סי' ס', ולפי"ז צ"ל דלדעת הרמב"ם דומה הלכה זו לאשת כהן שמת בעלה ואוכלת ע"י בן או בת ממנו, ודו"ק כי קצרתי.




ולשיטת רש"י והמאירי יש בגוי כל סדר נחלות מלבד גדר ברא כרעא דאבוה ומשו"כ בן ובת שוים בו, דמצד הקירבה אין בין בן ובת ולא כלום ודו"ק בכל זה. (ופלא על החת"ס שכתב בשו"ת יו"ד קכ"ז דכשם שאמרו אין לך אדם מישראל שאין לו יורשים כך אצל נכרי לא הזכיר בזה את דברי הרמב"ם).




ב




ויתור הבת במקום בן




הנה נחלקו האחרונים בנחלה שנפלה לפני בנים ובנות ולפי משפט העמים בת יורשת כבן וכל עוד לא תחתום הבת על ויתור לא יוכלו הבנים ליכנס לנחלתם לפי דינא דמלכותא, אם הבת חייבת לחתום לבנים שהיא מוותרת על חלקה המגיע לה בדיניהם ע"מ לאפשר לבנים לזכות בשלהם או שמא זכותה לאלצם להתפשר עמה ע"י מניעת חתימתה, דהשואל ומשיב והשו"ת הרי בשמים הכריעו שאין היא חייבת לחתום ללא תמורה אך בשו"ת בית שלמה בכמ"ק טען בתוקף שהיא חייבת עפ"י דין לחתום ללא שום פשרה ותמורה, והאחרונים הביאו בזה כמה ראיות לכל צד ויש להשיב על רובן ואבאר בזה את הנלענ"ד.




השואל ומשיב במהדו"ב ח"א סי' א' הוכיח מדברי הר"ן בפרק השולח בעבד שברח לא"י דאין מחזירין אותו אל יד אדונו דמ"מ אין כופין את רבו לשחררו דה"ה דאין כופין את הבת לחתום לבנים, ולכאורה אין הנדון דומה לראיה דהלא עבדו הוא וממון גמור דבעלים הוא ואף שאין מסגירין עבד אל אדוניו מ"מ זכות האדון להשתדל שיחזור אליו ולעשות כל שבידו לממש את בעלותו עליו וק"ו שאין כופין אותו לשחררו ולותר על זכותו הממונית, משא"כ בבת זו שאין לה כל זכות בירושת אחיה וממון שלהם הוא וז"פ.




בשו"ת הרי בשמים ח"ב סי' צ"ט הביא בשם השו"מ עוד ראיה מדברי התוס' בב"ק מ' ע"ב ד"ה מעריקנא שכתבו דהבעלים יכולים לומר לשומר שאילו היה שור התם שנגח ברשותם "הוי מעריקנא ליה לאגמא" והיה "הניזק מתפשר עמי בדבר מועט ומוחל לי" הרי דזכותו לעשות כן, ותמיהני דאף אם יש צד לומר דמותר לבת למנוע חתימתה ולאלץ בכך את הבן להתפשר עמה אין זה אלא משום שאין עליה חיוב ושעבוד הגוף ליתן לאחיה חלקם ועוד דאין היא עושה מעשה השתמטות אלא נמנעת בשוא"ת מלחתום, אך זה פשוט דאין המזיק רשאי להשתמט מחיוב לשלם דמי הנזק לניזק ולהבריח ממונו מן הניזק, ובאמת מבואר להדיא בחשן משפט סי' י"ב ס"ו דאסור להשתמט ולעשות טצדקי לאלץ את התובע להתפשר עמו וא"כ איך נפרש את דביר התוס' כאילו חידשו דמותר לבעל השור להבריחו ולאלץ את הניזק להתפשר, אלא ע"כ צ"ל דאף שבודאי אסור לו להבריח את השור מ"מ כיון שאינו גזלן בכך כשבסוף נתפשר עמו הניזק די בסברא זו לחייב את השומר בתשלומין וע"כ צ"ל כן דהרי בתחילת דבריהם כתבו דלר' ישמעאל דהוי בעל השור בע"ח ניחא דאם מבריחו אינו אלא מזיק שעבודו של חבירו ופטור, והרי לכו"ע אסור להזיק שעבודו של חבירו והוי ככל גרמא בניזקין דאסור מה"ת כמ"ש הרמ"ה בב"ב כ"ב. ואיך נפרש דבריהם, אלא ע"כ דאף דאסור לעשות כן מ"מ כיון שהיה בידו לעשות כן ובי"ד לא היו מוציאין מידו די בטענה זו לחייב את השומר, וז"ב. וראיתי שהדברים מפורשים בבהגר"א שם בסי' י"ב ס"ק י"ב עי"ש היטב.




ובאמת כבר מבואר כן בתרומת הדשן סי' ש"ו שהוא מקור הדין הנ"ל בחו"מ סי' י"ב דאין כונת התוס' להתיר הברחה זו דבאמת אסור להערים ולעשות טצדקי לאלץ את בע"ח להתפשר עמו אך מ"מ יכולים הבעלים לטעון כן כלפי השומר עי"ש, ובים של שלמה בב"ק פ"ד הי"ח כתב דכשיש לו תרעומת על בע"ח מותר להערים ולהבריח כדי שיתפשר עמו, וע"ע בחזו"א לב"ק סי' ז' אות י"א מש"כ בזה, ותימה על השו"מ שהוכיח מדברי התוס' דאין הבת חייבת לחתום ולא הביא את כל הנ"ל וצ"ע בספרו הגדול כי לא מפיו אנו חיים אלא ממה שמובא בשמו בהרי בשמים.




ולכאורה יש לומר דאף בבת בין הבנים יש לה תרעומת, דאחר שנהגו שהבנים מתפשרים עם הבנות ומקדמת דנא נהגו בשטר חצי זכר, ובשו"ת דברי חיים ח"ב חו"מ סי' ג' כתב דנהגו להתפשר עם הבנות והוא כהיתר בעיניהם, וכיון שיש לה תרעומת מותר לה להערים בטצדקי לשיטת היש"ש, אך צ"ע אם זה בכלל תרעומת, ולכאורה נראה יותר דרק כשבעל דינו גרם לו קיפוח והפסד ומגיע לו פיצוי לפי דעתו מותר להבריח ולהערים כדעת הרש"ל, וצ"ע.




ג




הנה האחרונים המחמירים בזה ונקטו דאסור לבת למנוע חתימתה מן הבנים ובראשם השו"ת בית שלמה (או"ח סי' פ"ה יו"ד סי' ע"ט וחו"מ סי' ק"ט) הוכיחו מהמבואר בב"ק ק"ב ע"ב דהלוקח על שם ריש גלותא אין ריש גלותא חייב לכתוב שטר לזכותו דאומר "לא יקרייכו בעינא ולא זילותייכו בעינא" הרי דלולי טעם זה כופין אותו וכיון דבבת זו אין לה טעם להמנע מחתימה כופין אותה לחתום וברא"ש שם כתב דאדם אחר ג"כ אין כופין אותו דלא ניח"ל דליפלי עליה שטרא ומבואר מזה דאם אין טעם מספיק ואין לו הפסד כופין אותו לכתוב שטר על שם הקונה, וראיה זו הביא גם המהרש"ם בח"ב סי' ל"ח בשם הדברי חיים מצאנז וכ"כ בשו"ת מהרי"א הלוי ח"ב סי' ס"א (לפי"ד הש"ך סי' ס' ס"ק ל"ד).




אך לענ"ד נראה דאין מזה ראיה לנידון דירושת הבת דהרי שם אין מדובר מתביעה כספית של הריש גלותא או אחר שהשטר נכתב על שמו ובזה מבואר בגמ' דאסור לו להמנע מלחתום לבעל השדה ללא תועלת לעצמו דכמידת סדום הוא, ונראה דגם אין רשות בידם לדרוש תמורה כספית על חתימתן דמהי"ת לחייב את חבירו בתשלום ממוני על כתיבת שטר זה וכי רשאי אדם לדרוש מחבירו לשלם לו על כל דבר טובה שיעשה לו א"כ בטלת הא דכופין על מדת סדום כגון במצרנות וכדו' ועוד דהלא מצוה להציל ממון חבירו מצד מצות השבת אבידה ואיך יבטל מצוותו ברדיפת בצע כספ שלא כדין, אך אפשר דשאני בת בירושת אחיה דלפי דינא דמלכותא יש לה חלק ואם לא תחתום להם כלום תזכה בחלק בשוא"ת ובזה אפשר דהיא יכולה לאלצם להתפשר עמה כיון שע"י חתימתה היא מאבדת מה שיכלה לזכות בו בפועל, וצ"ע בזה. (וראיתי עוד בשו"ת מנחת יצחק ח"ב סי' צ"ה משו"ת הב"ח סי' ל"ו דנקט במסקנת הסוגיא שם דאף ללא שום טענה דזילותא והפסד אין חיוב על מי שהשטר נכתב על שמו לכתוב שטר ללוקח דלא כהרא"ש והרש"ל ביש"ש עי"ש).




וגם מה שהוכיח בשו"ת מהרי"א הלוי שם דאין כופין את הבת לחתום לבנים ממש"כ התוס' בב"ק פ"ט ע"ב ד"ה כל דאין האשה שחבלה באחרים משועבדת לעשות בטחונות וערבונות שלא תמחול כתובתה לבעלה, נראה דאינו דומה דכתובה זו שלה היא ואין היא משועבדת להתחייב שלא תמחול את שלה משא"כ בבת שאין לה חלק כלל בירושה לפי ד"ת, אך באמת צ"ע לכאורה בדברי התוס' שם דהלא היא מחוייבת לשלם נזקה ולמה לא תהיה מחוייבת לעשות כל טצדקי שבעולם ע"מ להשיג כסף לשלם מה שהזיקה.




אך באמת נראה דהיא חייבת לשלם רק ממה שיש לה והיא לא חייבת לעשות פעולות להשביח את כתובתה ולהעלות ערכה ע"י התחייבויות עתידיות אין זה ענין כלל לני"ד.




אך נראה עיקר בכל זה דמסתמא חייבת הבת לחתום לבנים משום מדת סדום כיון שאין לה כל זכות בירושה זו, וגם תרעומת לכאורה אין כאן ואף הרש"ל יודה להמבואר בפשטות ההלכה בחו"מ סי' י"ב דאסור להבריח ולהתחכם כדי לא לשלם, ואף דאין הנדון דומה לראיה דאין הבת מבריחה בקו"ע אלא נמנעת מלחתום בשוא"ת, מ"מ נראה דאף זה כמדת סדום, ועוד דיש בזה לכאורה מצות השבת אבידה כיון שהממון של הבנים הוא ואין בידם לממש בעלותם אלא ע"י חתימה וכבר כתב הבית שלמה שם דיש בזה השבת אבידה וכן ראיתי בתומים סי' י"ב סק"ה שכתב בתו"ד דאם אין לו טענה דמלוה ישנה על חבירו "ח"ו להתחיל ולייגע חבירו שיפשר עמו, הרי זה רשע ואיש מדון וחמס" עי"ש.




וראיתי במנחת יצחק ח"ב סי' צ"ה שתמה על כל האחרונים הנ"ל למה לא הביאו את דברי החת"ס בשו"ת חו"מ סי' קמ"ב (בטעות במנח"י נדפס קנ"ד) שכתב על סכסוך שבין בעל שיורש את אשתו עפ"י דין והבנים שהנכסים נמסרו להם עפ"י ערכאות שכופין את הבנים לבטל את הרישום בערכאות ואפילו הם מוחזקים, עי"ש, ובאמת לא הבנתי תמיהתו ואין הנדון דומה לראיה דשם מיירי שהבנים לא מעוניינים להתפשר אלא מחזיקים בעצם הנכסים לעצמם ובזה לא עלה על דעת שלא נכפם להוציא הגזל מתח"י ואין זה ענין לבת שמעכבת הסכמתה עד שיפצוה וזפ"מ, ומטעם זה נראה דגם מה שהוכיח בשו"ת מהריא"ז ענזיל סי' כ"ח – כ"ט מהמבואר בחו"מ סי' ט"ז ס"ד דמי שיש תחת ידו שטר או ראיה לזכות חבירו חייב להוציאו מתח"י לסייע לו וה"ה בבת אין הבנים, דהלא שם אין לו שום תביעה ואינו נוגע בדבר ולא דורש תמורה ופשיטא דחייב להשיב אבידה לבעליה, משא"כ בבת שאינה חפצה לעכב לצמיתות אלא לדרוש פיצוי כמבואר.














ד




והנה נשאלתי כעין שאלה זו במי ששכר דירה מחבירו, והתנו ביניהם שהמשכיר משלם את הארנונה ושוב התברר להם, שלפי החלטת העיריה כל השוכר דירה למגורים פטור מתשלומי ארנונה משנה הראשונה, והמשכיר דורש מן השוכר לחתום על שטר שכירות כדי לפוטרו מתשלום ארנונה והשוכר טוען לעומתו שאינו מוכן לחתום אא"כ ישלם לו המשכיר סכום מסויים תמורת חתימתו, האם זכאי הוא לעשות כן.



אמנם בהשקפה ראשונה אמרתי דאין הני"ד דומה כלל לכל הנ"ל דאף אם אדם חייב לסייע לחבירו לממש זכותו מדין השבת אבידה וכרואה הנהר שוטף שדהו בב"מ כ"ח או משום מדת סדום ומטעם זה חייבו את הבת לחתום לאחיה (ובשו"ת מהרש"ם ח"ב סי' ל"ח כתב כעי"ז במי שכתב שדה לאשתו ומתה ומדין תורה יורש הבעל ויורשיה סירבו לחתום ויתור על זכותם במשפט הגוים לירשה ועיין בחת"ס הנ"ל), ומ"מ פשוט דאין מצוה על האדם לסייע לראובן להוציא משמעון מה שלולי חתימת הנתבע היה חייב בדין לשלם לשמעון דכי השבת אבידה הוא זה לזכות את פלוני ולחייב את אלמוני, וא"כ בני"ד שהמשכיר חייב לשלם ארנונא אין זה השבת אבידה לפטרו מתשלום זה דעכ"פ אינו הפסד ואיבוד וגם מדת סדום לכאורה אין בזה כיון שאינו מצווה לחתום לו שוב רשאי הוא לדרוש על זה שכר כבכל עסק טוב שאין חבירו יכול לעשות בלעדי עזרתו.




אך באמת נראה יותר דכיון דבאמת שכר בית זה מחבירו וכך הוא חוק המדינה דהשוכר בית פטור מארנונה ואין לעיריה שום זכות לדרוש ארנונה מבית זה דלפי החוק פטרו בית זה מארנונה כדי כדי לעודד השכרת דירות, אין בחתימתו על חוזה השכירות אלא בירור האמת שהבעלים פטורים מתשלום זה באמת וא"כ הוי כהשבת אבידה וכמדת סדום למנוע חתימתו, כן נראה לכאורה לענ"ד בהלכתא דא.







ה

















אך מ"מ כיון שנחלקו בכך קמאי כמו שהביא בשו"ת פני משה סי' ט"ו שנחלקו בזה מהר"י בסאן ומהרי"ט לכאורה אין לכפות בזה ויכולה לומר קי"ל כמ"ד דאין היא חייבת לחתום ללא פשרה וכ"כ במהרי"א הלוי שם שיכולה היא לומר קי"ל וכ"כ במנח"י שם, וא"כ לכאורה ה"נ בנידון דמע"כ זכותו להתלות על עץ הדעת בשיטת הפוסקים דרשאי הוא לאלץ את המשכיר לשלם לו חצי.




אך לפי מה שכתבתי לעיל לחלק בין הקונה שדה לריש גלותא דללא טענת זילותא אינו רשאי להמנע מלתת שטר לזוכה כיון שזה נהנה וזה לא חסר לבת דללא חתימתה תזכה ממילא בסוף לפי דינא דמלכותא נראה דאינו רשאי להמנע מלחתום למשכיר כיון שבין כה לא ירויח מזה. [הגר"א וייס שליט"א]




וע"ע שם בהרי בשמים שכתב בזה דאף לדעת המקילים אי"ז אלא באופן שע"י מניעת חתימת הבת אין נגרם נזק לבנים מלבד מה שאינם נכנסים לזכות בנחלתם אבל כשנגרם להם נזק מיידי פשיטא שחייבת לחתום להם וא"כ בני"ד לכאורה פשוט דצריך לחתום לו.

























ו

























הנה לאחר גמר חיתום שטרות השגתי ספר שו"ת פני משה להר"מ בנבנישתי שהוא הראשון שדן בשאלה זו וראיתי שהביא בזה שלש דעות א' הגאון ר' ירמיהו מורוגואטי פסק שדינא דמלכותא דינא והבת זוכה בחלקה שניתן לה עפ"י חוק המלכות, ב' מהר"י בסאן פסק דאין היא זוכה בחלקה אך מ"מ אין היא חייבת לחתום ולהעביר חלקה לבנים אא"כ יתפשרו עמה, ג' מהרי"ט פסק שהיא חייבת לכתוב לבנים חלקם חנם אין כסף משום מצות השבת אבידה, וכתב הפ"מ שכל גדולי הדור דחו שיטת הר' ירמיה הנ"ל (ובאמת כבר כתב הש"ך בחו"מ סי' ע"ג ס"ק ל"ט דדינא דמלכותא בטל כשהוא נגד דין התורה) אך מ"מ לא הכריע בין המהר"י בסאן והמהרי"ט וגם לא כתב טעמו ונמוקו של מהר"י בסאן. ונדמה שרוב האחרונים נקטו כשיטת מהרי"ט שהיא חייבת לכתוב חלקה ע"ש הבנים מדין השבת אבידה כמבואר וגם משום מדת סדום, וכך היא מדת הצדק והמשפט, והבית שלמה שם כתב דלומר שהיא זכאית לעכב חתימתה עד אשר יפצו אותה כספית הם "דברים מבהילים" עי"ש וכן בנחלת צבי על חו"מ סי' רע"ו הסיק שהיא חייבת לחתום ללא תמורה וע"ע ברב פעלים ח"ב חו"מ סי' ט"ו.




מ"מ כבר הראיתי מהדברי חיים שנהגו העולם מאז ומקדם לפצות את הבת ובחוקות חיים להר"ח פלאג'י סי' ע"ג כתב דבקושטא היתה תקנה ליתן לבת עשרה חלקים מן הירושה עי"ש וכך ראוי להורות לכתחלה לפצות את הבנות וליתן להם חלק מסוים ונכבד, אך נראה עיקר דאין הבת רשאית לאלץ את הבנים לפצותה ע"י עיכוב חתימתה, ומ"מ נראה דאם תטען קי"ל אין בידנו לכפותה כיון שיש גדולי עולם דסברי כן ובראשם מהר"י בסאן כמבואר.

















יום ראשון, 1 ביולי 2018

דינא דמלכותא דינא




שו"ת להורות נתן חלק א סימן סט
ב"ה. כ"ח תשרי תשל"ג לפ"ק.
שלומים מרובים למעכהדר"ג הרב הגה"צ המפורסם שלשלת היוחסין כקש"ת מוהרש"י שרגא רבין הלברשטם שליט"א האדמו"ר מציעשנוב שוכן כבוד בברוקלין יצ"ו - אחדשתה"ק - כעבור הימים הקדושים הנני לקיים מוצא שפתי ולהשיב ע"ד הקונטרס ששלח לי כת"ה יחי'.

ע"ד ראובן שהשכיר דירתו לשמעון בעיר ניו יורק לשתי שנים, וכבר דר שמעון באותה דירה זמן כפול מזה, ובינתיים נתרבו בני ביתו של המשכיר וגם נחלה אחד מילדיו וזקוק לדירה מרווחת, ולכן דורש המשכיר מהשוכר שיעקור דירתו, והשוכר טוען שכפי חוקי המדינה אינו יכול להכריחו לצאת מהדירה.

א) מתחלה יש לדון אם אמרינן דינא דמלכותא דינא גם בכהאי גוונא שאין מלך המושל בכל, אלא שהצבור בוחר את אנשי הממשלה, והם מתחלפים מזמן לזמן. והנה הרא"ש בנדרים (כח א) כתב "והיינו טעמא דדינו דינא, שארץ שלו היא ואף הדיוט שיש לו קרקע כך דינו שלא יהנה אדם מארצו אלא מדעתו ומקצבתו". ולפ"ז אף אם המלך כבש ארץ אחרת ג"כ אמרינן ביה דינא דמלכותא דינא, שהרי מבואר בגיטין (לח א) עמון ומואב טיהרו בסיחון, דעכו"ם קונה בכיבוש מלחמה, ועיין רשב"א שם. ברם ראיתי בשיטה מקובצת לנדרים (כח א) שכתב בשם שיטה וז"ל "והיינו טעמא דדיניה דינא שהארץ שלו היא ואינו רשאי שיעמוד בארצו אלא במצותו, אבל אם קוצב על מלכות שאינו שלו שכבשו בגזל כי ההיא דסיקריקון דגיטין (נה ב), או אדם שאינו חפץ לעמוד בארצו לאו כל כמיניה למגזליה". וכלשון זה כתב באור זרוע לבבא קמא (סימן תמ"ז) עיין שם. ויש לתמוה, דהא מבואר ברשב"א גיטין (לח א) דגם עכו"ם קונה ע"י חזקת כיבוש מלחמה דמהאי טעמא אמרו דעמון ומואב טיהרו בסיחון, וא"כ כשכבש המלך ארץ אחרת בגזל קנאו ע"י כיבוש, וממילא דינו דין כיון שהארץ שלו היא.
ב) ויתכן לומר, לפי מאי שהקשה זקיני החת"ס ז"ל בשו"ת (יו"ד סימן י"ט) אהא דעמון ומואב טיהרו בסיחון שקנו בחזקת כיבוש מלחמה, דהלא מבואר בסנהדרין (נט א) דעכו"ם לאו בני כיבוש נינהו, ופירש"י שלא נתנה ארץ לכיבוש כי אם לישראל, וא"כ איך קונה עכו"ם בכיבוש מלחמה. וכן הקשה בס' בנין אריאל (פ' בלק) ובהגהות הריעב"ץ והרש"ש בסנהדרין שם. והחת"ס רצה לתרץ דנהי דלכתחילה לא נתנה הארץ לכיבוש ע"י עכו"ם מ"מ אם עבר וכבשה קנאה בכיבוש, כמו גזלן שקונה הגזילה ואף שאין היתר לכתחילה לגזול מ"מ קונה ביאוש עכ"ד. וכ"כ החת"ס בחידושיו לגיטין (לח א) ובתורת משה (פ' חוקת). ובאמת כן יוצא בהדיא מדברי רבינו תם ז"ל בספר הישר שלו (סוס"י תרצ"ט) שכתב לבאר הא דעכו"ם קונה בכיבוש מלחמה וז"ל, אף על פי שאין קרקע נגזלת, על ידי שהוא ניתן להריגה ודרך מלחמה כמו תליוה וזבין הוא וזביניה זביני, וכיוצא בדבר אמרינן בגיטין (נה ב) בתחלה לא היה סיקריקון ביהודה וכו' ומציעתא כיון דקטלי אגב אונסיה גמר ומקני, וכל שבויה הנאמרה היא למות וכו' ובידו להמית ולהחיות, גמר ומקני עכ"ל. הרי דאע"ג דאינו רשאי לאנסו שהרי גזלן הוא מ"מ אם אנסו גמר ומקני, וזהו יסוד חזקת כיבוש מלחמה של עכו"ם. ומעתה יש לומר דהיינו טעמא דלא אמרינן דינא דמלכותא דינא כשכבש המלך בגזל, שהרי כל עיקר קנינו של המלך אינו אלא משום שהנגזל גמר ומקני לאונסו, וא"כ אין הנגזל מקנה להמלך אלא כפי ההכרח להנצל ממיתה, אבל מה שהנגזל יכול להחזיק לעצמו בהחבא מבלי ידיעת המלך, בודאי שאינו מקנהו, ולכן אין עליו חיוב לקיים את מצוות המלך כל שיכול לעבור על מצוותו בהסתר, שהרי הוא לא הקנה מעולם להמלך אלא את הדברים שבגלוי כדי שלא יהרגהו, אבל את הזכויות שבסתר הוא שייר לעצמו ואין בו משום גזל המלך. ומעתה שפיר כתבו הראשונים שאם המלך כבש ארץ בגזל דאין בו משום דינא דמלכותא דינא, דאילו היה בו דינא דמלכותא דינא כי אז היה אסור לגנוב מהמלך אף בחשאי, וכמבואר בש"ס ב"ק (קיג א) דאסור להבריח את המכס מדינא דמלכותא דינא, אבל כשכבש את הארץ בדרך גזל מותר להבריח את המכס, משום שהנגזלים לא הקנו להמלך אלא כפי שיעור ההכרח להנצל ממיתה, דהיינו דברים שבגלוי, אבל הברחת המכס שהוא בחשאי, הנה זכות זו שייר לעצמו ואין בו משום גזל כי לא קנאה המלך מעולם ודו"ק.

ג) והנה למאי שכתב הרא"ש בטעמא דדינא דמלכותא דינא משום שהארץ שלו היא ואינו רשאי לעמוד בארצו אלא כמצוותו, א"כ הוא הדין במדינה שאין בה מלך אלא שהעם שבתוכה בוחר את שליטיו מזמן לזמן, והם שלוחי העם להנהיג חוקים ותקנות כראות עיניהם, הנה בכהאי גוונא כל העם הם בעליו של אותה מדינה, וכעין הא דבית הכנסת של כרכין שכתב רש"י מגילה (כו א) דבתי כנסיות של רבים הכל בעליהן. ובאמת שיש לדמות את המדינה לבהכנ"ס של כפרים, שהרי המדינה נבנית ומוחזקת על ידי כל תושביה, וכתב רש"י יומא (יב א) דבית הכנסת של כפרים כל בעליו ניכרין והרי הוא כבית השותפין עיין שם, וכיון שכל תושבי המדינה ניכרים הם שהרי הם כתובים בספרי הערכאות, הו"ל כל אחד כשותף, ויכולין לעכב את היחיד שלא יעשה דבר נגד חוקיהם שאם יעבור על חוקיהם לא יתנו לו ליהנות מטיב מדינתם. ועיין בשו"ע חו"מ (סימן קס"א קס"ב קס"ג) דברים שבני החצר והמבוי והעיר כופין זה את זה. ושם (סימן קס"ג ס"א) מבואר שהרוב כופה את היחיד לעשות כתקנתם עיין שם. וא"כ פשיטא שאף במדינה שאין בה מלך אלא שהמושלים נבחרים ע"י תושביה, יש בה ג"כ הך דינא דקיי"ל דינא דמלכותא דינא. ובאמת כן יוצא גם מהשטמ"ק בנדרים (כח א) שכתב "וה"ה בכל הדיוטות שבעולם שאם קצבו שלא יהנה אדם בארצם אלא בקוצבתם שדיניהם דין". וכ"כ באו"ז הנ"ל וברא"ש שם. ומדינה שאין בה מלך לא גרע מהדיוטות שדיניהם דין.

ד) ועיין רשב"ם בבא בתרא (נד ב) בטעם דדינא דמלכותא דינא "כל מסים וארנוניות ומנהגות של משפטי המלכים שרגילים להנהיג במלכותם דינא הוא, שכל בני המלכות מקבלים עליהם מרצונם חוקי המלך ומשפטיו והלכך דין גמור הוא". וכעין זה כתב הרמב"ם (פ"ה מגזילה הי"ח) "במה דברים אמורים במלך שמטבעו יוצא באותן הארצות שהרי הסכימו עליו בני אותה הארץ וסמכה דעתן שהוא אדוניהם והם לו עבדים, אבל אם אין מטבעו יוצא הרי הוא כגזלן בעל זרוע וכמו חבורת ליסטים המזויינין שאין דיניהם דין, וכן מלך זה וכל עבדיו גזלנין לכל דבר". הרי דהא דדינא דמלכותא דינא היינו משום שבני המדינה קבלו עליהם מרצונם את עול מלכותו וסברי וקבלו לקיים את חוקיו ומחלו מעיקרא ממונם שהמלך יוציא מהם. ולפ"ז מכל שכן היכי דהם עצמם בחרו להם את שלטונם ודאי שקבלו עליהם לקיים את חוקיהם, שהרי אדעתא דהכי בחרו בהם.

ה) ויש לעיין במה שכתב הר"ן נדרים (כח א) בשם תוספות, דדוקא במלכי עכו"ם אמרינן דדינא דמלכותא דינא מפני שהארץ שלו ויכול לומר להם אם לא תעשו מצותי אגרש אתכם מן הארץ, אבל במלכי ישראל לא לפי שארץ ישראל כל ישראל שותפין בה עכ"ד. וכ"כ הרשב"א שם בשם הר' אליעזר דבמלכי ישראל לאו דינא דאינו יכול ליטול מהם משלהם כלום לפי שא"י כל ישראל שותפין בה ואין בה למלך יותר מלאיש אחר, ותדע לך דהכי הוא דהא איכא מאן דאמר בסנהדרין (כ א) כל האמור בפרשת מלך מלך אסור בה ולא נאמר אלא ליראם ולבהלם, ואמאי תיפוק ליה משום דינא דמלכותא דינא, אלא דלא נאמרו דברים אלו במלכי ישראל אלא במלכי האומות עכ"ד. ולכאורה סברת הר"ן והרשב"א לחלק בין מלכי ישראל למלכי או"ה אינה שייכת אלא למאי שכתבו דהטעם דדינא דמלכותא דינא הוא משום שהארץ הוא של המלך ואם לא יעשו מצותיו יגרשם, והוא כסברת הרא"ש הנ"ל, אבל לסברת הרשב"ם והרמב"ם הנ"ל דדינא דמלכותא דינא משום שכל בני המלכות מקבלים עליהם מרצונם את חוקי המלך והסכימו עליו בני אותה הארץ, א"כ גם בארץ ישראל שייך טעם זה היכי דישראל קבלו עליהם את המלך. שוב ראיתי בשו"ת חת"ס (חו"מ סימן מ"ד) שעמד בזה וכתב, דסברת הר"ן לא שייך אלא לענין מסים ומכס שמטיל המלך על כרחם, דבזה לא שייך לומר דניחא להו לבני המדינה לשלם אלא משום שהוא אדון הארץ, וממילא בארץ ישראל לא שייך זה. אבל לגבי מנהגים ונימוסים גם הר"ן מודה דטעמא דמהני משום דניחא להו וממילא אין לחלק בזה בין מלכי ישראל ומלכי או"ה עיין שם.

ו) ברם הרמב"ם (פ"ה מגזילה הי"א) כתב דהמבריח ממכס עובר משום גזל בין שהיה המלך עכו"ם בין שהיה המלך ישראל עיין שם, דס"ל דאמרינן דינא דמלכותא דינא גם במלך ישראל, ובסתמא דמילתא מיירי גם במלך ישראל שבארץ ישראל דאל"כ הוי ליה לפרש. ולשיטתו היינו טעמא משום דכיון דהא דדינא דמלכותא דינא הוא משום שהסכימו עליו בני אותה הארץ וסמכה דעתם שהוא אדוניהם והם לו עבדים, א"כ טעם זה שייך אף בארץ ישראל ואף לענין מסים ומכס, שהרי כך קבלו עליהם לשלם כל מה שיטיל עליהם המלך. אך באמת לא הוצרכנו לכל זה, דהרי הרמב"ם (פ"ד ממלכים ה"א) פסק דכל האמור בפרשת המלך מותר בו, ומהאי טעמא כתב שם דרשות יש למלך ליתן מס על העם לצרכיו וקוצב לו מכס עיין שם, וא"כ במלך ישראל אמרינן דינא דמלכותא דינא מדין תורה, ואין הדבר תלוי בהסכמת בני הארץ. והר"ן והרשב"א שכתבו דבארץ ישראל ליכא דינא דמלכותא, צריך לומר דס"ל כהך מ"ד בסנהדרין (כ א) דכל האמור בפרשת המלך המלך אסור בו, וכמש"כ הנמוק"י בנדרים (כח א) וז"ל, ומלכי ישראל אין דנין דין אלא עפ"י התורה דקי"ל בסנהדרין (כ ב) כל הכתוב בפרשת המלך בספר שמואל מלך אסור בו עיין שם.

ז) אלא שראיתי להג"ר חיים פאלאגי ז"ל בהגהותיו רחמים לחיים על שו"ת הרשב"א (חלק ה' סימן קצ"ח) שהקשה על הרשב"א בנדרים (כח א) שהביא דעת בעלי תוס' דבארץ ישראל ליכא דינא דמלכותא דינא משום ששייכת לכל ישראל, והלא הרשב"א בתשובותיו (ח"ג סימן ק"ט) נראה דס"ל להלכתא דכל האמור בפרשת המלך המלך מותר בו, והובא בב"י (חו"מ סי' כ"ו), וא"כ גם בארץ ישראל נימא דינא דמלכותא דינא. ומתוך כך העלה, דהא דכל האמור בפרשת המלך המלך מותר בו היינו דוקא בחוץ לארץ, אבל בארץ ישראל לא אמרינן כן משום דא"י ירושה היא לכל ישראל עיין שם באריכות גדולה. ולענ"ד תמוה מאוד, דאיך אפשר לומר דכל האמור בפרשת המלך לא שייך אלא בחו"ל הלא פרשת המלך בארץ ישראל נאמרה, דהא הנביא שמואל אמר כן לישראל שבקשו שימה עלינו מלך והשיבם שמואל זה יהיה משפט המלך אשר ימלוך עליכם את בניכם יקח וגו', והמליך את שאול שהיה מלך בארץ ישראל. ועוד מה זו סברא לומר דפרשת המלך אינו מותר בארץ ישראל משום שכל ישראל יש להם ירושה בא"י, ומה בכך, הלא כך גזרה תורה שהמלך עושה ככל האמור בפרשת המלך. ועיין רשב"ם ב"ב (צט ב) דמלך פורץ גדר מלפניו לעשות לו דרך דילפינן מדכתיב לבלתי רום לבבו מאחיו גדלהו משל אחיו עיין שם. וא"כ אכתי תקשי דלמאי דקיי"ל דכל האמור בפרשת המלך המלך מותר בו איך אמרינן דבארץ ישראל לא שייך דינא דמלכותא דינא במלך ישראל.

ח) ונראה לענ"ד דלק"מ, דהרי כתב תוס' סנהדרין (כ ב) דפרשת המלך לא נאמרה רק על המלך שנמלך על כל ישראל ויהודה ומאת המקום, וע"כ נענש אחאב על נבות משום שאחאב לא מלך על יהודה וגם לא מלך מאת המקום עיין שם. וכן יוצא גם מדברי הרמב"ם (פ"א ממלכים ה"ח) שכתב, נביא שהעמיד מלך משאר שבטי ישראל וכו' הרי זה מלך וכל מצות המלכות נוהגות בו אף על פי שעיקר המלכות לדוד עיין שם, הרי שאם עמד מלך בלא נביא אין עליו כל מצות המלך. ועיין רמב"ן (פ' ויחי מ"ט י') כי מלכי בית חשמונאי נענשו עונש גדול ואף שהיו חסידי עליון, משום שמלכו ולא היו מזרע יהודה ומבית דוד והסירו השבט והמחוקק משבט יהודה עיין שם. והם מלכו שלא על פי נביא, דבבית שני פסקה הנבואה, וכש"ס ב"ב (יד ב) חגי זכריה ומלאכי סוף נביאים וברש"י שם, ועיין יומא (כב ב) דבמקדש שני לא היתה רוח הקודש והיינו נבואה וכבפירוש ר"ח שם ורש"י, וא"כ המלכים הללו שמלכו שלא על פי נביא, הלא לא היה שייך בהם כל הנאמר בפרשת המלך, אלא דעכ"פ היה צריך להיות דיניהם דין מטעם דדינא דמלכותא דינא דהא לא גריעי מכל מלכי האומות דאמרינן בהו דינא דמלכותא דינא, וע"ז כתבו הר"ן והרשב"א דבארץ ישראל לא שייך דד"מ משום שהיא ירושה לכל ישראל. אבל בהני מלכים שנמנו בארץ ישראל עפ"י נביא, פשיטא דאמרינן בהו דינא דמלכותא דינא לכולי עלמא, שהרי קיי"ל דכל האמור בפרשת המלך מותר בה. ואתי שפיר בעזה"י.

ט) והיוצא מכל זה, דגם במדינה שאין בה מלך אלא ששליטיה נבחרים ע"י תושביה ג"כ אמרינן דדינא דמלכותא דינא, הן מטעמו של הרא"ש והר"ן דהארץ שלהם הוא, ואף שאין מגרשים למי שעובר על חוקיהם, אבל מענישים אותו ושוללים ממנו את היכולת והאפשרות ליהנות מטוב הארץ ע"י שאוסרים אותו או שקונסים אותו בממון, ויכולים בני המדינה לומר לו או שתקיים את מצוותינו או שלא נאפשר לך ליהנות מכל הדברים שאתה נהנה מאנשי המדינה, כגון תקון הדרכים ומאור ואפשרות לסחור וכו', כי לולא עזרת שאר תושבי המדינה אין באפשרותו של יחיד להתקיים בדד במדינה. ואף על גב שיש לכל אחד חלק במדינה שהרי בזמנינו אין המדינה שייכת להמלך, וא"כ נימא שכל הארצות דינן כארץ ישראל, דכשם שבאר"י כתבו הראשונים דליכא בה דינא דמלכותא דינא משום שהיא ירושה לכל ישראל, א"כ נימא דבזמן הזה שהמדינות שייכות לכל אחד מתושביהם דלא יהא בהו דד"מ. ברם זה אינו, דבאמת הא דאמרו דאין באר"י דין דינא דמלכותא דינא, היינו רק לענין מסים וארנוניות שהמלך מטיל על התושבים ואינו מתקנת הצבור, בזה י"ל דיכול לומר שאר"י ירושה היא לו כמו להמלך ואינו צריך ליתן למלך מסים וארנוניות כי אינו חייב למלך כלום, אבל לענין תקנות והנהגות וחוקים שהנהיגו הציבור לטובתם ודאי דהיחיד חייב בהם גם באר"י, דהרי אר"י לא גרע משאר עיירות שהדין הוא שהרוב כופה את המיעוט וכנ"ל, ובלא"ה הלא הציבור יכול לומר לאותו יחיד שאם לא תקיים הנהגותינו לא ניתן לך מטוב הארץ שנוצר על ידי מעשי ידינו, ואף שאין בידם לגרשו מאר"י שהרי ירושה היא לכל ישראל אבל אין הם מחוייבים לעזור לו באפשרות קיומו באר"י אלא אם כן ינהג כמנהגם. ופשוט דכל זה אם התקנה והמנהג הוא על פי דין תורה, וכן הממונים והממנים. עיין רמב"ם (פ"א ממלכים ה"ז) וחו"מ (סי' ב' וסי' ח'). וכל שכן לסברת הרמב"ם והרשב"ם דדינא דמלכותא דינא משום שכך קבלו עליהם לקיים מצוות המלך, א"כ כשבחרו את שליטיהם ודאי שחייב לקיים תקנתם שהרי אדעתא דהכי בחרו אותם שיעשו כתקנתם וניחא להו בכך, וכמש"כ החת"ס הנ"ל.